張劍群

江蘇劍群律師事務(wù)所，江蘇 金壇 213200

在傳統(tǒng)民法理論中，存在通謀虛偽概念，但是立法中并沒有明確的規(guī)定，直到《民法總則》頒布，才有了簡單表述。但是在司法實(shí)踐中，常通過以合法形式掩蓋非法目的、惡意串通等方式進(jìn)行解決。過去對虛假的意思與現(xiàn)代虛假行為意思不容，前者主要指通謀的虛偽行為，而后者主要為民事法律行為的性質(zhì)。當(dāng)前，各學(xué)者對虛假民事法律行為的理解存在差異，并且在《民法總則》頒布前、后，虛假民事法律行為理解依然存在較大爭議，進(jìn)而在實(shí)際應(yīng)用中，也加大其適用難度。在司法實(shí)踐中，如何認(rèn)定虛假民事法律行為，在適用法律上有哪些規(guī)則，并且如何處置虛假民事法律行為，需進(jìn)行深入的研究。

一、虛假民事法律行為適用問題

（一）典型問題

1.房地產(chǎn)合作開發(fā)合同中的虛假表示問題

當(dāng)前，我國已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了國有土地合法使用及市場流通。土地使用權(quán)人能以不同方式在不同民事主體間轉(zhuǎn)移，進(jìn)行土地資源市場配置，但是前提為遵守相關(guān)法律法規(guī)。土地使用權(quán)人能與他人合作開發(fā)房地產(chǎn)，實(shí)現(xiàn)國有土地使用權(quán)的收益權(quán)。但是在實(shí)際房地產(chǎn)開發(fā)過程中，常出現(xiàn)名義上房地產(chǎn)合作開發(fā)，而實(shí)際是轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)的情況。

2.黑白合同虛假表示問題

黑白合同以逃避政府管理及經(jīng)濟(jì)利益最大化為目的，其主要就是同一事項(xiàng)上簽訂兩種以上不同內(nèi)容的合同。黑合同為合同當(dāng)事人內(nèi)部真實(shí)約定，并且真正執(zhí)行的。白合同為提交有關(guān)部門檢查及備案，合同當(dāng)事人不履行的。黑白合同在建筑工程及房地產(chǎn)交易中較為常見。民法總則頒布后，對黑白合同問題進(jìn)行了明確的規(guī)定，提供了直接的參考證據(jù)。

3.民間借貸中的虛假表示行為與隱藏行為

近年來，民間借貸行為較為普遍，進(jìn)而造成了很多糾紛的出現(xiàn)，并且其表現(xiàn)類型也越來越復(fù)雜，不再是單純的借貸關(guān)系，涉及了多種隱藏行為。

（二）虛假民事法律行為適用中存在的問題

1.立法不完善

在司法實(shí)踐中，虛假民事法律行為是一種非常普遍的情況，《民法總則》頒布前，雖然有些法律對虛假民事法律行為做出了相關(guān)規(guī)定，但是并不全面，比較零碎，并且理論基礎(chǔ)較為模糊，同時(shí)也沒有明確的法律依據(jù)。頒布后，有了相關(guān)規(guī)定，但是只體現(xiàn)在概念層面，只能初步解決何為虛假表示，并沒有清楚的表示出其構(gòu)成要件如何，適用條件是什么等。并且對隱藏行為的規(guī)定較為簡略，而且非常模糊。可見，在立法層面，虛假民事法律行為還存在很多不足，還需進(jìn)行深入的解釋，然后將其較好的應(yīng)用于實(shí)踐中。

2.虛假民事法律行為適用問題實(shí)踐問題

（1）行為人進(jìn)行意思表示時(shí)，并沒有受約束的意圖，意思表達(dá)與內(nèi)心意志不符，這就是虛假表示。在初步認(rèn)定虛假表示后，需要對行為構(gòu)成要素進(jìn)行分析，也可以分析應(yīng)該具有哪些構(gòu)成要素，才為虛假表示行為。當(dāng)前，針對虛假表示行為構(gòu)成要素，各學(xué)者的觀點(diǎn)是不同的，并且現(xiàn)行立法也沒有明確的答案，只能總結(jié)及歸納司法實(shí)踐及傳統(tǒng)民法理論。在各種構(gòu)成要素中，通謀是否是構(gòu)成要素成為了一個(gè)較難確認(rèn)的問題。通謀就是雙方當(dāng)事人均知曉虛假意思表示，且確定無意發(fā)生該法律關(guān)系，則認(rèn)定為虛假表示行為無效，當(dāng)前，虛假表示認(rèn)定具有一定難度，特別是通謀性及虛偽性。

（2）當(dāng)前，隱藏行為性質(zhì)存在的爭議較大，以合法形式掩蓋非法目的的民事行為其內(nèi)涵。隱藏行為識別具有一定難度，主要原因?yàn)殡[藏行為被偽裝行為掩蓋，還可能會不存在隱藏行為，僅存在虛假表示行為。因此，在實(shí)踐中，需要對隱藏行為進(jìn)行深入的研究。

二、虛假表示行為及其后果

（一）虛假表示行為

當(dāng)前，虛假表示行為構(gòu)成要素尚不統(tǒng)一，但是各學(xué)者觀點(diǎn)也具有相似性。傳統(tǒng)民法理論認(rèn)為，存在兩方或兩方以上的意識標(biāo)識、該意思表示與作成者內(nèi)心真實(shí)想法不一致、作出者對不一致明知、作出者與對方通謀為四個(gè)構(gòu)成要素。司法實(shí)踐中，虛假表示行為以四要素來認(rèn)定，分別為意思表示、意識表示與內(nèi)心目的不一致、虛偽的故意、通謀?？傮w來講，虛假表示的構(gòu)成要素可以為有意思表示、外在意識標(biāo)識與內(nèi)心真意不一致、表意人明知其表示與真意不一致、表意人與相對人通謀。

（二）虛假表示行為虛偽性認(rèn)定

虛假表示行為的虛偽性就是外在表示與內(nèi)心真意不一致，其核心要素可以通過多個(gè)方面對表意人的內(nèi)心真意及外在表示進(jìn)行分析與掌握，主要有相關(guān)政策及法律規(guī)定，行為人目的、完全民事行為能力人的正常理解及普遍認(rèn)知、誠實(shí)信用原則等。

（三）虛假表示行為通謀性認(rèn)定

通謀的判斷需要把握行為的當(dāng)事人對達(dá)成虛假意思的共同合意，主要為雙方共同計(jì)劃并達(dá)成實(shí)現(xiàn)虛假意思共識，雙方對對方所表達(dá)的虛假效果含義清楚了解。

（四）虛假表示行為后果

《民法總則》規(guī)定虛假表示行為的效力系屬無效，但是有學(xué)者對此提出了質(zhì)疑，質(zhì)疑的點(diǎn)為絕對無效還是相對無效。由于第三人信賴?yán)姹Ｗo(hù)范圍及程度會受到其效力根源及性質(zhì)的影響，進(jìn)而對此提出了質(zhì)疑。虛假表示行為的無效即絕對無效。虛假表示行為無效在其意識表示的核心要素上，行為的意思表示中，行為及內(nèi)心缺乏受該表示行為約束的意思，但是在法律行為生效中，該效果意義是必須的因素，行為人不追求這種表示效果，進(jìn)而法律行為無效。虛假表示行為中，行為人及相對人對該意識表示的虛偽性是明知的，因此，雙方對該虛偽表示行為沒有合理的信賴，進(jìn)而也不會產(chǎn)生合理的信賴?yán)?，也不會受到法律受到保護(hù)。但是如果雙方均不希望該行為發(fā)生效力的信賴，進(jìn)而法律也不能使其生效。因此，應(yīng)堅(jiān)持虛假民事法律行為絕對無效說。對虛假表示行為效力分析后，還需對經(jīng)登記的虛假表示行為效力的認(rèn)定進(jìn)行分析。認(rèn)為虛假表示行為已經(jīng)經(jīng)過登記的，認(rèn)為無效。在解決登記與虛假表示行為矛盾的問題時(shí)，應(yīng)該確認(rèn)民事法律行為是否虛假，如果確認(rèn)該行為為虛假表示行為，就認(rèn)定無效，可通過法院出具的相應(yīng)的法律文書向登記機(jī)構(gòu)申請撤銷登記。

三、隱藏行為及其法律后果

（一）隱藏行為

在虛假民事法律行為中，虛假表示常常將隱藏行為掩蓋，并且很多隱藏行為很難被識別及認(rèn)定。在對虛假民事法律行為進(jìn)行研究時(shí)，隱藏行為是很難發(fā)現(xiàn)的，并且很多人會將注意力放在虛假表示行為上。隱藏行為構(gòu)成要件有隱藏行為主體有表意人及相對人，各方均故意隱藏真實(shí)法律行為。需要注意的是隱藏行為至少應(yīng)有兩方及以上的主體。隱藏行為的構(gòu)成應(yīng)該為故意的，并且以利用虛假意識隱藏真實(shí)為目的的民事法律行為，表面存在的虛假表示行為代替真實(shí)意思的隱藏行為。隱藏行為是否生效的判斷還需結(jié)合相關(guān)法律法規(guī)。

（二）隱藏行為后果

《民法總則》中，針對隱藏行為是有效還是無效，其中并沒有進(jìn)行明確的規(guī)定。虛偽表示下，受領(lǐng)人與表意人的真實(shí)意愿往往被隱藏，該意愿表示如果不違反相關(guān)法律強(qiáng)制性規(guī)定，就認(rèn)為合法有效。同時(shí)，還應(yīng)該對隱藏的法律行為生效所要求的特定形式加以關(guān)注，如果不符合，就不會生效。在民間借貸的司法解釋中，隱藏行為效力的判斷在虛假法律行為效力認(rèn)定中較為常見。貸款到期后，如果借款人不能在貸款到期后按時(shí)還款，而當(dāng)事人要求法院以買賣合同關(guān)系審理，在這種情況下，法院則需要向當(dāng)事人表明該案件需轉(zhuǎn)變?yōu)槊耖g借貸糾紛進(jìn)行審理，如當(dāng)事人拒絕變更則駁回起訴。判決生效后，如果借款人未履行，貸款人可向法院申請拍賣買賣合同標(biāo)的物進(jìn)行償還。

四、結(jié)束語

可見，虛假民事法律行為的設(shè)立是非常重要的，即能為虛假表示行為問題提供法律依據(jù)，又能對各種虛假問題提供法理基礎(chǔ)。對其中的虛假表示行為及隱藏行為的適用問題進(jìn)行探討，有利于改進(jìn)我國民事法律行為效力瑕疵體系。當(dāng)前，虛假民事法律行為中依然存在很多需要解決的問題，如對法條進(jìn)行進(jìn)一步釋義、保證民事交易安全及維護(hù)交易秩序穩(wěn)定性等。