吳貽伙

安徽省滁州市甲建筑安裝公司（下簡稱甲建筑公司）是一家民營企業(yè)，因違法出借資質而攤上一樁借貸糾紛官司，不僅導致公司賬戶被查封，幾個工地被迫停工，好端端的企業(yè)處在了倒閉邊緣，而且原法定代表人還由于涉嫌拒不執(zhí)行判決裁定罪差點受到刑事追究。

8月25日，記者從安徽省檢察院了解到，安徽省高級法院采納檢察機關抗訴意見并予以改判后，該建筑公司原法定代表人鐘某已被作不起訴處理，所涉相關民事案件的執(zhí)行回轉目前正在進行。

緣起：讓人掛靠“招來”上千萬債務

2012年4月，時某、金某甲與案外人金某乙三人商議，以時某名義借用甲建筑公司資質，合伙投標滁州市鳳陽縣府城鎮(zhèn)的一項工程，每人各占三分之一股份。中標后，金某甲、金某乙和時某簽訂協(xié)議，約定金某甲、金某乙將股份轉讓給時某后退出合伙，并幫助時某協(xié)調資金，資金按2.1%的月利率支付利息，工程竣工驗收后在工程款支付至60%時，由時某負責結清資金本息。

同年9月，時某與甲建筑公司簽訂了一份書面合同，約定甲建筑公司將鳳陽縣府城鎮(zhèn)的工程發(fā)包給項目承包人時某施工。之后，時某組建工程項目部進行施工，金某甲則籌措資金借與時某施工。2012年8月至2014年5月，時某多次向金某甲借款本金合計1135萬元。2013年10月之前（此前借款合計850萬元），時某均按時支付利息，此后未再支付利息，也未歸還本金。

安徽省檢察院案件承辦人認真聽取申請監(jiān)督人對于監(jiān)督事項的意見

2016年1月，時某按照金某甲的要求，在上述借款借條上補蓋了其私刻的案涉工程項目部印章。之后，金某甲向鳳陽縣法院提起訴訟，要求甲建筑公司與時某共同償還借款本金及利息。當年8月，鳳陽縣法院就此案作出一審判決，對時某與金某甲形成借貸關系及1135萬元借款本金數額予以認定，判決甲建筑公司與時某共同返還金某甲借款本金1135萬元并支付相應利息。

甲建筑公司不服一審判決提出上訴。2017年2月，滁州市中級法院經審理認為，甲建筑公司未能提供有效證據證明金某甲與時某惡意串通損害其利益，遂判決駁回上訴，維持原判。二審判決后，金某甲向法院申請強制執(zhí)行，法院查封了甲建筑公司賬戶，并從該公司其他在建工程賬戶上劃扣1000多萬元。同時，公安機關以甲建筑公司法定代表人鐘某涉嫌拒不執(zhí)行判決裁定罪立案偵查，并采取逮捕強制措施。后當地檢察機關就鐘某案提起公訴。

甲建筑公司不服二審判決，向安徽省高級法院申請再審。2018年8月，安徽省高級法院裁定駁回該公司的再審申請。該公司仍不服，向滁州市檢察院申請監(jiān)督。滁州市檢察院審查認為，法院二審判決適用法律確有錯誤，提請安徽省檢察院抗訴。

監(jiān)督：精準抗訴讓刑民案件都“峰回路轉”

安徽省檢察院第六檢察部副主任張克德是這起提請抗訴案件的承辦人，他在審查該案時了解到，此案二審判決生效后，甲建筑公司幾個在建工程賬戶都已被查封，相關工地被迫停工，加之公司法定代表人鐘某因涉嫌拒不執(zhí)行判決裁定罪被逮捕，導致該公司正常經營無法開展，面臨著倒閉的風險。

“本案原審判決是否正確，不僅涉及該企業(yè)的生死存亡問題，而且事關其法定代表人鐘某能否被定罪處罰，因此對該案的處理必須做到精準?！睆埧说抡f。

案件辦理過程中，張克德一方面前往案發(fā)地向該案執(zhí)行法院了解執(zhí)行情況，向鐘某涉嫌拒不執(zhí)行判決裁定罪承辦檢察官了解刑事案件辦理進展情況，并與執(zhí)行法院、工程發(fā)包方和時某一起研究下余工程款的執(zhí)行方案，以最大限度降低案件對企業(yè)經營活動的不利影響。另一方面，主持召開公開聽證會和專家論證會，認真聽取各方意見。此后，張克德又將此案提交檢察官聯(lián)席會議進行充分討論，取得了一致意見。

2019年5月30日，安徽省檢察院以滁州市中級法院的二審民事判決適用法律確有錯誤為由，向安徽省高級法院提出抗訴?？乖V理由圍繞甲建筑公司是否應承擔還款責任這一爭議焦點展開。安徽省檢察院認為，時某并非甲建筑公司職工，其系借用該公司資質承包工程，向金某甲借款的行為不是職務行為;時某系以個人名義借款，后補蓋的項目部印章系其私刻，甲建筑公司對其借款并不知情，沒有共同借款的合意，不構成共同借款;金某甲出借款項前明知時某系掛靠經營，也明知借款人是時某個人，在時某不能償還借款后要求時某在借條上補蓋項目部印章，意圖將債務轉嫁給甲建筑公司，因此，金某甲不符合表見代理中善意第三人的條件，時某的借款行為不構成表見代理。

安徽省檢察院提出抗訴后，安徽省高級法院亦裁定提審此案。其時，鐘某拒不執(zhí)行判決裁定一案已在鳳陽縣法院開庭審理，但尚未作出判決。獲悉檢察機關已就民事判決提出抗訴后，2019年7月19日，鳳陽縣法院對鐘某取保候審。

2020年3月30日，安徽省高級法院就此起抗訴案作出判決，采納檢察機關的抗訴意見，決定撤銷原二審判決，變更原一審法院作出的民事判決為“被告時某償還原告金某甲借款本金1135萬元并支付相應的利息”，并駁回金某甲的其他訴訟請求。

基于安徽省高級法院的上述判決，辦理鐘某拒不執(zhí)行判決裁定一案的鳳陽縣檢察院決定撤回起訴。6月5日，鳳陽縣檢察院以鐘某不構成犯罪為由，作出不起訴決定。幾天后，鐘某申請國家賠償。8月12日，相關單位決定賠償鐘某11.6萬余元。

在此期間，甲建筑公司向法院申請執(zhí)行回轉，鳳陽縣法院裁定金某甲返還甲建筑公司1075萬余元及孳息。目前，該執(zhí)行回轉尚未執(zhí)行到位。

思考：審查“掛靠”糾紛案件應把握三要點

記者在采訪中了解到，我國建筑市場上，實際施工人借用其他建筑企業(yè)資質承攬工程的現(xiàn)象屢禁不止，不僅擾亂了建筑市場秩序，而且由此產生的大量經濟糾紛，也擠占了司法資源，一定意義上影響著社會穩(wěn)定，必須引起重視。

據安徽省檢察院第六檢察部檢察官助理魏少敏介紹，掛靠經營過程中，實際施工人不可避免地會對外借款、賒購建筑材料、租賃設備等，一旦實際施工人不能履行付款義務，第三人往往就想方設法讓出借資質的建筑施工企業(yè)承擔責任。而在司法實踐中，法院一般都會判決建筑施工企業(yè)承擔責任，有的是以實際施工人的行為系職務行為或者表見代理行為為由，有的則以實際施工人與建筑施工企業(yè)是共同行為為由，有些判決在認定上述行為性質時對證據的要求較寬、判決建筑施工企業(yè)承擔責任較為隨意。一些建筑企業(yè)特別是民營企業(yè)，因被判承擔巨額債務而陷入困境，甚至面臨著倒閉。

“建筑施工企業(yè)出借資質的行為，當然應受到行政處罰，并且應通過加強行政監(jiān)管力度等方式解決，但不能因其行為的行政違法性就判決其承擔不應由其承擔的民事責任?！蔽荷倜粽f。

工程建設中，無論是建筑施工企業(yè)自己施工，還是實際施工人借用資質施工，均會成立工程項目部，由工程項目部組織施工。張克德為此從檢察機關如何審查判斷的角度提出了自己的建議，“檢察機關在審查此類案件時，要特別注意甄別工程項目部負責人、經辦人的身份及其與建筑施工企業(yè)的關系”。

張克德認為，首先要注意審查項目部負責人的行為是否屬于職務行為。這要從項目部負責人與建筑施工企業(yè)是否具有勞動關系等方面進行判斷。

其次，要注意審查項目部負責人、經辦人的行為是否構成表見代理。這要從簽訂借款等相關合同時，第三人（債權人）是否有理由相信項目部負責人的行為能夠代表建筑施工企業(yè)、項目部經辦人的行為能夠代表項目部等來判斷。

第三，要注意審查建筑施工企業(yè)是否為共同行為主體。這要從交易行為發(fā)生時，是否有證據表明建筑施工企業(yè)與項目部負責人是共同的合同主體來判斷。“不過，在借用資質糾紛案件中，能夠將建筑施工企業(yè)認定為共同主體的不多，更多的是認定為表見代理?！?/p>

張克德還結合自己所承辦的這起抗訴案件提醒說，檢察機關提出監(jiān)督意見后，要注意跟蹤法院審理情況，通過出席再審法庭、與審判人員進行聯(lián)系溝通、列席審判委員會等途徑，充分闡述檢察機關意見，以提升監(jiān)督效果。

編輯：鄭賓? 393758162@qq.com