袁吉偉

我國民法典特別指出“自然人可以依法設(shè)立遺囑信托”，遺囑信托有利于豐富居民財富傳承工具，解決老齡化社會中的私人財產(chǎn)管理難題。遺囑信托在英國、美國、日本等發(fā)達國家已經(jīng)較為普及，但在我國還是一個新事物。近年來，無論是在營業(yè)信托領(lǐng)域還是民事信托領(lǐng)域，遺囑信托案例都日漸增多，其良好的財產(chǎn)管理和傳承功能逐步得到重視。

遺囑信托的內(nèi)涵及特點

遺囑信托主要是指遺囑人在遺囑中載明，將其全部或部分財產(chǎn)在其死亡后委托給受托人，由受托人為遺囑中所定受益人管理和處分信托財產(chǎn)。遺囑信托是一種典型的身后信托和個人信托，發(fā)源于英國，當時受限于《沒收法》，教徒會在去世前設(shè)定遺囑，約定死后由其親友幫助管理土地，將土地收益和增值捐贈給教會。

遺囑信托作為重要的財產(chǎn)管理工具之一，具有其他財富傳承工具所不具備的優(yōu)勢，具體體現(xiàn)在以下幾方面。

實現(xiàn)財富傳承。遺囑信托不僅能夠較好地完成代際間的財富傳承，而且能夠保證遺產(chǎn)合理使用，規(guī)避各種財富傳承中的風(fēng)險。一方面，如果繼承人為無行為能力人或沒有合理使用、支配遺產(chǎn)，揮霍繼承的財產(chǎn)，建立遺囑信托可以使繼承財產(chǎn)在一定時間內(nèi)得到專業(yè)管理，這在很大程度上能夠保障繼承人得到良好的照顧，發(fā)揮繼承財產(chǎn)的最大效用。另一方面，遺囑信托也能夠避免因為婚姻分割、其他侵占而造成的財產(chǎn)損失。

實現(xiàn)專業(yè)管理。委托人死后，遺囑信托生效，遺產(chǎn)由受托人進行管理。一般而言，受托人多為金融機構(gòu)或者有一定專業(yè)經(jīng)驗的個人，能夠更好地進行資產(chǎn)管理與配置，增加投資回報，降低資產(chǎn)管理風(fēng)險，實現(xiàn)財產(chǎn)的保值增值。

實現(xiàn)合理避稅。為了縮小貧富差距，目前，全球已經(jīng)有很多國家開始征收遺產(chǎn)稅，如果繼承財產(chǎn)規(guī)模很大，所要繳納的稅額會非常高。在滿足條件的情況下設(shè)立遺囑信托，財產(chǎn)將脫離委托人，信托財產(chǎn)可不計入征收遺產(chǎn)稅的范圍內(nèi)，進而不必繳納遺產(chǎn)稅。

實現(xiàn)委托人意志的延續(xù)。遺囑信托被稱為“墳?zāi)估锷斐鰜淼氖帧?，可以實現(xiàn)遺囑人對于財產(chǎn)管理的特殊安排，彌補了傳統(tǒng)遺囑繼承制度存在的不足。設(shè)立遺囑信托，可以將委托人的意志貫徹到信托財產(chǎn)的管理上，如對資產(chǎn)配置、信托收益分配方式、分配條件等進行具體約定，按照委托人意愿進行財產(chǎn)管理和傳承。

美國和日本遺囑信托的發(fā)展經(jīng)驗

遺囑信托起源于英國，受托人為個人，信托財產(chǎn)主要為土地。信托制度由英國傳入美國后，經(jīng)歷了由民事信托向營業(yè)信托的轉(zhuǎn)變，遺囑信托的受托人由個人變?yōu)闄C構(gòu)，該類業(yè)務(wù)發(fā)展更具商業(yè)屬性。20世紀初，日本等大陸法系國家開始引入信托制度，遺囑信托在日本等老齡化程度較高的國家逐步得到發(fā)展。遺囑信托在美國、日本等國家已經(jīng)較為成熟，成為十分常見的信托業(yè)務(wù)，各類金融機構(gòu)均提供此項服務(wù)，邁克爾﹒杰克遜、喬布斯等知名人士均通過設(shè)立遺囑信托的方式來處理和管理遺產(chǎn)。

美國遺囑信托的應(yīng)用

第二次工業(yè)革命之后，美國居民的財富快速累積，對于財產(chǎn)保值增值以及財富傳承的需求與日俱增，遺囑信托業(yè)務(wù)得以飛速發(fā)展。時至今日，遺囑信托已成為普通居民管理私人財產(chǎn)的重要工具，是美國個人信托體系內(nèi)相當重要的業(yè)務(wù)，并且基本上被美國商業(yè)銀行尤其是美國銀行等大型銀行所設(shè)立的信托部所壟斷。美國遺囑信托享受隔代課稅優(yōu)惠，信托財產(chǎn)免于繳稅直到信托終止時，由新的所有人依照信托財產(chǎn)價值納稅，這也是美國遺囑信托得到廣泛應(yīng)用的重要原因。

美國遺囑信托包括普通遺囑、親筆遺囑和口授遺囑，以前兩種遺囑為主。在美國，遺囑需要經(jīng)過遺囑認證法院認證后才能生效，這種機制安排主要是為了避免后續(xù)的爭議。遺囑認證分為兩類：其一為判決性質(zhì)的決定，由登記官進行非正式的認證程序;其二為訴訟程序認證，主要由法官以判決的形式進行正式認證。前者的認證程序相對簡單，使無爭議的遺囑得到認證，讓遺產(chǎn)得以有效轉(zhuǎn)移;后者主要是由利害關(guān)系人通過訴訟的方式請求法院認定遺囑有效與否，可以排除非正式認證的效力。

遺囑生效后，遺囑執(zhí)行人需要依照生效的遺囑將信托財產(chǎn)交付給受托人。對于信托財產(chǎn)的管理，受托人會標識出信托財產(chǎn)，避免與受托人個人財產(chǎn)混同;受托人會按照審慎投資人標準，有效管理信托財產(chǎn)以取得適當?shù)耐顿Y收益。遺囑信托的變更須經(jīng)法院許可，一般而言出現(xiàn)以下情形可以進行變更，包括信托目的達成、信托目的變?yōu)榉欠ā⑿磐心康淖優(yōu)椴豢赡艿惹闆r。若受托人違反信托約定，不能勝任受托職能，法院有權(quán)解除受托人。

日本遺囑信托的應(yīng)用

雖然日本自20世紀初開始引入信托制度，但是在很長的一段時間內(nèi)，遺囑信托并沒有得到很好的發(fā)展。20世紀90年代，日本借鑒美國經(jīng)驗，創(chuàng)新發(fā)展了遺囑代用信托，自此日本的遺囑信托業(yè)務(wù)開始進入快速發(fā)展軌道。遺囑代用信托可在委托人生前進行變更和撤銷，也可以指定多個連續(xù)的受益人，相比傳統(tǒng)的遺囑信托更加靈活簡便，更容易得到居民的接受和推廣。伴隨日本社會老齡化程度持續(xù)升高，普通居民更加關(guān)注遺產(chǎn)處置和財富傳承，推動了遺囑代用信托業(yè)務(wù)量的平穩(wěn)增長，近年來該類業(yè)務(wù)年均增速保持在5%左右。

當前日本已經(jīng)形成較為健全的遺囑信托業(yè)務(wù)鏈條，包括遺囑制定、遺產(chǎn)執(zhí)行、遺囑信托方案設(shè)計和遺囑信托受托管理等相關(guān)業(yè)務(wù)。日本遺囑信托業(yè)務(wù)流程主要包含事前商談、制定遺囑、遺囑管理、遺囑執(zhí)行和遺囑信托等環(huán)節(jié)。事前商談主要是信托機構(gòu)了解客戶資產(chǎn)狀況，提供相應(yīng)的遺囑信托業(yè)務(wù)咨詢服務(wù)，明確信托目的、信托財產(chǎn)、受益人、受托人等事項，避免信托設(shè)立后發(fā)生不必要的爭端。制定遺囑主要就擬分配財產(chǎn)、債務(wù)清償方式、遺產(chǎn)分割方式、信托、遺囑執(zhí)行人等事項形成遺囑，一般采用公證遺囑的形式形成最終遺囑。遺囑管理主要是由信托機構(gòu)代為保管遺囑正本，明確雙方的權(quán)利義務(wù)，信托機構(gòu)有必要定期與遺囑人進行聯(lián)系，確認是否有必要變更遺囑內(nèi)容，使遺囑更符合現(xiàn)實情況。遺囑執(zhí)行主要是遺囑人死亡后，遺囑生效，信托機構(gòu)作為遺囑執(zhí)行人需要編制遺產(chǎn)手冊，向繼承人表明遺產(chǎn)狀況，之后按照遺囑內(nèi)容進行遺產(chǎn)的管理、處分和分割。遺囑執(zhí)行完畢后，需要制作管理報告，明確遺囑執(zhí)行情況。遺囑信托主要是遺囑執(zhí)行人根據(jù)遺囑設(shè)立信托的要求，將信托財產(chǎn)交付給受托人，信托正式設(shè)立。

根據(jù)日本信托業(yè)協(xié)會統(tǒng)計數(shù)據(jù)，2019年日本信托業(yè)遺囑保管數(shù)量已達到7022件，遺囑保管和執(zhí)行業(yè)務(wù)數(shù)量已達到136012件，遺產(chǎn)整理業(yè)務(wù)數(shù)量為3095件，除了遺產(chǎn)整理業(yè)務(wù)有較明顯的波動外，其他與繼承相關(guān)的業(yè)務(wù)均呈現(xiàn)上升趨勢。

美國和日本主要以營業(yè)類遺囑信托為主，美國存在大量民事信托，從而多渠道發(fā)展遺囑信托。法院或公證機構(gòu)在遺囑制定以及遺囑執(zhí)行過程中扮演了重要角色，從而有利于遺囑信托順利運行。圍繞遺囑信托的遺囑制定、報關(guān)、執(zhí)行等衍生業(yè)務(wù)的市場需求相對較為廣泛，有利于推動遺囑信托的良好發(fā)展。與遺囑信托具有類似功能的生前代用信托等也得到發(fā)展，為居民提供了多元選擇。

我國遺囑信托的應(yīng)用及困難

我國發(fā)展遺囑信托的法律制度初步搭建完成，居民更加重視身后事的安排，有意愿通過遺囑管理私人財產(chǎn)。目前，我國遺囑信托處于萌芽階段，有利于滿足我國居民日益多元化的財產(chǎn)管理需求。

我國遺囑信托的應(yīng)用

2001年，我國頒布了《信托法》，其中特別提及了可以通過遺囑設(shè)立信托，但是并沒有對遺囑信托進行更為具體的規(guī)范，只是原則性地提出了部分要求，如“設(shè)立遺囑信托，應(yīng)當遵守繼承法關(guān)于遺囑的規(guī)定”“遺囑指定的人拒絕或者無能力擔任受托人的，由受益人另行選任受托人”等。2020年頒布的《民法典》規(guī)定“自然人可以依法設(shè)立遺囑信托”。當然，整體而言，現(xiàn)有的遺囑信托法律制度更多是框架性的，指導(dǎo)具體行動層面的法律法規(guī)較少。

受到傳統(tǒng)文化影響，我國居民較少談及身后事或者做出相關(guān)安排，對于遺囑及遺囑信托的使用非常少。伴隨遺囑信托制度的初步建立、家庭法律糾紛的增加以及居民法律意識的提高，居民越來越重視遺囑尤其是公證遺囑的作用。根據(jù)中華遺囑庫調(diào)研數(shù)據(jù)，自2013年以來確定要立遺囑的人群逐步增加，其中被調(diào)研人群中認為一定要有遺囑的占比高達45.86%。截至2018年末，中華遺囑庫保管公正遺囑871份，保管遺囑人數(shù)12.8萬人，主要以北京、廣東等發(fā)達地區(qū)的居民為主。

當前，我國遺囑信托沿著兩條路徑發(fā)展：一條路徑是具有民事信托性質(zhì)的遺囑信托;另一條路徑是信托公司作為受托人具有營業(yè)信托性質(zhì)的遺囑信托。兩個方向的探索相互促進，共同滿足具有不同財富傳承需求的居民。

民事信托方面。隨著信托文化的普及，更多人開始了解信托制度，部分居民的財富傳承需求日漸強烈。由于信托公司業(yè)務(wù)門檻高，無法為普通居民提供遺囑信托服務(wù)，因此在公證機構(gòu)的幫助下，由親戚或者公證機構(gòu)作為受托人，逐步探索發(fā)展遺囑信托，我國首批遺囑信托由此誕生。據(jù)媒體報道，我國舟山地區(qū)一位母親已是癌癥晚期，但兒子年幼，擔心其所擁有的房產(chǎn)可能存在被兒子的其他監(jiān)護人侵占的風(fēng)險。為了解決母親去世后兒子的撫養(yǎng)問題，該母親設(shè)立遺囑信托，由公證處進行公證，委托其弟弟作為受托人來管理房產(chǎn)，信托財產(chǎn)所獲收益用于其兒子的生活，且不得隨意處置房產(chǎn)，直至受益人具有獨立理財能力。此后，在南京等多地都有類似報道，充分體現(xiàn)了遺囑信托在解決居民個人財產(chǎn)管理方面的重要作用。

營業(yè)信托方面。近年來，信托公司逐步深入為部分高凈值客戶提供家族財富傳承服務(wù)時，除了使用家族信托，部分信托公司也開始使用遺囑信托，以滿足客戶的特定需求。某信托公司設(shè)計的遺囑信托方案為，委托人設(shè)立公證遺囑，約定該信托公司作為遺囑執(zhí)行人以及信托受托人，在其去世后，將委托人生前所擁有的房產(chǎn)、股權(quán)、車輛等財產(chǎn)以及處置財產(chǎn)的收益作為信托財產(chǎn)，設(shè)立信托，交由受托人管理，并向父母、子女等受益人分配約定的信托收益，滿足受益人的養(yǎng)老、醫(yī)療、生活、學(xué)習(xí)等需求。

我國遺囑信托發(fā)展面臨的困難

遺囑信托法律制度不健全。一方面，我國遺囑信托在實踐中非常缺乏更為詳盡的法律法規(guī)指導(dǎo)，信托登記、信托稅收方面缺乏配套制度安排。如根據(jù)《信托法》要求，信托財產(chǎn)依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)需要進行登記，未登記的需要補辦登記，未補辦登記的，信托不生效。但現(xiàn)實是我國尚沒有相關(guān)的制度安排，導(dǎo)致遺囑信托的運作成本較高。我國遺囑信托剛剛起步，而現(xiàn)有的業(yè)務(wù)操作又缺乏司法實踐檢驗，在一定程度上缺乏對于遺囑信托各參與方的權(quán)益保護。另一方面，遺囑信托受到《信托法》和《繼承法》的雙重規(guī)范，但實際上兩法并沒有很好地銜接，甚至在部分法規(guī)上存在空白、不一致的地方，導(dǎo)致遺囑信托的設(shè)立尚有一定障礙。

遺囑執(zhí)行存在難度。遺囑信托的生效需要遺囑的真正執(zhí)行，然而從現(xiàn)實情況來看，一方面，部分情況下繼承人對于遺囑存在糾紛，導(dǎo)致遺囑遲遲不能執(zhí)行;另一方面，遺囑執(zhí)行是較為專業(yè)的工作，涉及遺囑整理、登記入冊等事項，我國目前還缺乏比較專業(yè)的遺囑執(zhí)行人，不像日本等國已由相關(guān)金融機構(gòu)來從事該項工作。

民事信托類遺囑信托受托人行為缺乏規(guī)范。隨著我國民事信托的發(fā)展，非金融機構(gòu)、個人開始作為受托人參與遺產(chǎn)管理，這部分受托人并沒有經(jīng)過專業(yè)訓(xùn)練，履職能力不足，而且缺乏充分的外部監(jiān)管，有可能存在侵占受益人權(quán)益的情況，難以達到設(shè)立遺囑信托的初始目的。

信托公司專業(yè)水平不足。遺囑信托在我國剛剛起步，遺囑制定涉及較為復(fù)雜的稅收、繼承等相關(guān)的法律法規(guī)，遺產(chǎn)管理涉及較為專業(yè)的遺產(chǎn)分配和交付事宜。信托公司參與設(shè)立遺囑信托和管理遺產(chǎn)，缺乏專業(yè)人才，相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)驗不足，較難獲取遺囑人的信任。

政策建議

經(jīng)過長期實踐，遺囑信托已被國際社會證明是有效的財產(chǎn)管理工具之一。我國《民法典》進一步肯定了遺囑信托的社會價值，將其作為解決居民財富管理需求日漸升高和多樣化與我國財富管理產(chǎn)品和工具較為單一和落后之間矛盾的新嘗試。發(fā)展好我國遺囑信托，還需要加強信托文化、法律制度、專業(yè)服務(wù)等方面的建設(shè)。

加強信托文化普及。我國信托制度發(fā)展時間短，社會信托文化基礎(chǔ)相對薄弱，需要通過信托基礎(chǔ)知識講座、視頻等形式，深入學(xué)校、社區(qū)，加強信托知識傳播，培養(yǎng)居民信托文化和信托意識，宣傳遺囑信托，利用信托制度服務(wù)于日常生活需求，促進遺囑信托需求釋放。

完善遺囑信托法律制度。當前遺囑信托制度供給不足，需要進一步完善遺囑信托制度體系。具體來看，需要協(xié)調(diào)信托法與繼承法，強化遺囑信托的頂層設(shè)計;需要完善與遺囑信托相配套的信托財產(chǎn)登記、稅收等配套制度，降低遺囑信托設(shè)立和運行成本;需要制定與遺囑信托相關(guān)的實施細則和業(yè)務(wù)規(guī)范，更好地指導(dǎo)遺囑信托的開展。

提升遺囑信托受托服務(wù)。針對民事信托領(lǐng)域，需要加強遺囑受托人的盡職履責監(jiān)督，提升受托人的信托財產(chǎn)專業(yè)管理能力;針對營業(yè)信托領(lǐng)域，信托公司需要培養(yǎng)專業(yè)人才，提高業(yè)務(wù)研究深度，強化風(fēng)控管理，完善業(yè)務(wù)流程，提升專業(yè)化經(jīng)營能力，增強市場競爭力和品牌塑造能力。

促進遺囑信托服務(wù)創(chuàng)新。從海外經(jīng)驗看，可以開發(fā)基于與遺囑信托功能相似的信托產(chǎn)品和衍生服務(wù)。因此，我國根據(jù)海外經(jīng)驗與我國居民的實際需求，進一步拓展與遺囑信托相類似的信托產(chǎn)品，居民可根據(jù)自身偏好進行選擇，更好地滿足實際需求。推動我國信托公司等專業(yè)機構(gòu)發(fā)展，開發(fā)遺囑制定、遺囑保管、遺囑執(zhí)行等專業(yè)化服務(wù)，加強基于遺囑信托各環(huán)節(jié)的保障力度，有利于推動遺囑信托高效落地。

（作者系光大興隴信托發(fā)展研究與戰(zhàn)略管理部副總經(jīng)理）