摘? 要:公司的發(fā)起人制度是整個公司制度的重要基石之一,發(fā)起人從公司開始設(shè)立程序就一直擔(dān)任著重要角色,而發(fā)起人連帶責(zé)任制度則關(guān)乎公司的性質(zhì),以及公司發(fā)起人、股東、債權(quán)人等各方面的利益平衡。所以,明確發(fā)起人的之間的關(guān)系,明晰發(fā)起人的定位,并充分認識連帶責(zé)任,是公司制度設(shè)置的重要理論基礎(chǔ),也是當前深化公司制度改革的重要方向之一。
關(guān)鍵詞:發(fā)起人;連帶責(zé)任;債權(quán)人利益;發(fā)起人股份
1.前言
我國現(xiàn)行公司法沒有界定公司發(fā)起人的概念,只是在立法中使用了這個概念,并規(guī)定了股份有限公司發(fā)起人的數(shù)量限制和義務(wù)。2014年最高人民法院發(fā)布的《公司法<司法解釋三>》(以下簡稱《司法解釋三》)第一條界定了公司發(fā)起人的概念,規(guī)定公司發(fā)起人包括了有限責(zé)任公司設(shè)立時的股東,并在后面對公司發(fā)起人連帶責(zé)任的承擔(dān)也沒有區(qū)分股份有限公司和有限責(zé)任公司。由此可知,我國現(xiàn)行的法律體系并沒有對發(fā)起人的概念作具體的界定,也沒有嚴格區(qū)分發(fā)起人在有限責(zé)任公司和股份有限公司的定位,但是卻規(guī)定了發(fā)起人需要承擔(dān)在私法意義上要求嚴格的連帶責(zé)任,這其中的法理基礎(chǔ)、理論依據(jù)是什么?發(fā)起人連帶制度的定位與偏向是什么?發(fā)起人概念在制度設(shè)置上的不周嚴,會使人們在對發(fā)起人的概念有不同理解,這樣又引發(fā)哪些問題?完善整個公司法制度就要先理清作為其重要基石的發(fā)起人制度,而發(fā)起人制度中的連帶制度又是其中的關(guān)鍵環(huán)節(jié),因此,從完善公司法制度體系的角度出發(fā),需要重新思考發(fā)起人連帶制度。
2.發(fā)起人連帶制度的定位
公司發(fā)起人是指在為設(shè)立公司而簽訂公司章程,認購公司股份并履行公司設(shè)立職責(zé)的人,發(fā)起人在公司成立之后轉(zhuǎn)化為公司股東,而發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任的重要理論依據(jù)是公司契約論,這種理論認為公司在設(shè)立前可以被看作合伙關(guān)系,發(fā)起人之間簽訂的契約可以看作合伙合同,按照合伙理論,發(fā)起人對公司設(shè)立過程中的債務(wù)問題出資不實、出資不充足的情況下承擔(dān)連帶責(zé)任似乎是合情合理的。
我國現(xiàn)行公司制度下發(fā)起人的連帶責(zé)任主要包括出資不實、不充足的連帶責(zé)任和公司未能設(shè)立時的債權(quán)連帶責(zé)任,這兩種情況下的連帶責(zé)任都是為了保護債權(quán)人和后加入的股東,任何一項連帶制度都是為了債權(quán)人能夠更好地行使債權(quán),使債權(quán)能夠?qū)崿F(xiàn),但是從《公司法》第九十三條和《公司法司法解釋三》第二條、第三條以及第十三條的具體規(guī)定來看,發(fā)起人連帶制度更傾向于保護后加入的股東的權(quán)益,使其不用承擔(dān)公司成立前的債務(wù)。由此可以看出,發(fā)起人連帶制度是在傾向于保護后加入的股東的同時,也沒有放棄保護債權(quán)人的利益,兼顧二者的利益
3.發(fā)起人連帶制度存在的問題
本小節(jié)筆者將從發(fā)起人理論依據(jù)和法律實施的角度分析發(fā)起人連帶制度所存在的問題。
3.1合伙理論之下的漏洞
從合伙理論出發(fā),發(fā)起人連帶制度應(yīng)該是一種無限連帶責(zé)任制度,而現(xiàn)行從現(xiàn)行公司制度體系來看,發(fā)起人連帶制度并不是無限連帶制度,兩種連帶責(zé)任的并不相同,就算是在有限合伙的情況下,也有至少有一方無限合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。所以,公司理論下的發(fā)起人連帶制度不同于合伙理論中的無限連帶責(zé)任制度,最根本的責(zé)任承擔(dān)方式的不同,那么作為發(fā)起人連帶制度的理論基礎(chǔ)的合伙理論是否還能繼續(xù)沿用,筆者認為這還存在疑問,至少從責(zé)任承擔(dān)方式上面倒推回來,是不能合理證明的,也不能自圓其說的。
另一方面,公司設(shè)立被看作合伙關(guān)系,從而沿用合伙理論,這是沒有問題的,但是在公司成立之后,合伙關(guān)系就消滅了,然而還要繼續(xù)沿用合伙理論,追究發(fā)起人的連帶責(zé)任,這種做法是合乎邏輯的嗎?筆者認為,單獨的一個發(fā)起人連帶責(zé)任不是無限連帶責(zé)任,從而基于合伙關(guān)系下的連帶責(zé)任應(yīng)該隨合伙關(guān)系的消滅而消滅。從保護債權(quán)人角度來看,債權(quán)人可以請求成立后的公司以及股東承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任,而這樣就會損害公司以及公司成立后加入的股東的權(quán)益,這也呼應(yīng)前文提到的債權(quán)人連帶制度定位,是更傾向于保護后加入的股東的權(quán)益。
筆者認為,從合伙理論出發(fā),發(fā)起人連帶制度站不穩(wěn)腳跟,從而需要進一步思考發(fā)起人連帶制度的理論依據(jù)和現(xiàn)實意義,以求各方利益的平衡。
3.2發(fā)起人股份轉(zhuǎn)讓對連帶制度的沖擊
立法對于發(fā)起人概念的模糊規(guī)定,使得人們可以對發(fā)起人作出不同的理解,司法實踐也沒有一個統(tǒng)一的標準,按照現(xiàn)行《公司法》和《司法解釋三》的規(guī)定,發(fā)起人只是公司成立之前、設(shè)立過程中的概念,公司成立之后,發(fā)起人轉(zhuǎn)化為股東,但是法律又規(guī)定繼續(xù)按發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任,這樣規(guī)定是否合理?并且這里按發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任是以發(fā)起人身份承擔(dān)責(zé)任還是按發(fā)起人股份承擔(dān)責(zé)任,法律也沒有對其作出明確規(guī)定,如果對“發(fā)起人”概念作出不同理解就會出現(xiàn)不同的情況,并承擔(dān)不同的法律后果。第一,如果按發(fā)起人這個身份承擔(dān)責(zé)任,那么如果某發(fā)起人合法轉(zhuǎn)讓了自己沒有瑕疵的發(fā)起人股份,此時仍在公司的另一發(fā)起人存在《公司法》第九十三條的出資不實或出資不充足的情況,應(yīng)該由已轉(zhuǎn)讓股權(quán)的原發(fā)起人來承擔(dān)連帶責(zé)任;第二,如果按發(fā)起人股份來承擔(dān)責(zé)任,那么同樣的,如果某發(fā)起人合法轉(zhuǎn)讓自己無瑕疵的發(fā)起人股份,此時仍在公司的的另一發(fā)起人存在《公司法》第九十三條的出資不實或出資不充足的情況,則應(yīng)該由接受發(fā)起人股份轉(zhuǎn)讓的股東來承擔(dān)連帶責(zé)任。另外,出資不實或不充足的發(fā)起人股東轉(zhuǎn)讓股份,也會引發(fā)補繳責(zé)任主體的糾紛。
4.問題的可能解決路徑
首先,關(guān)于發(fā)起人是否應(yīng)該承擔(dān)連帶責(zé)任?筆者認為,雖然從合伙理論的角度上不能圓滿的支撐發(fā)起人連帶制度的理論基石,但是從實踐的角度出發(fā),債權(quán)人和后加入的股東的權(quán)益是明確需要保障的。從發(fā)起人連帶制度的定位出發(fā),公司成立后加入的股東不應(yīng)該對公司成立之前的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任,這破壞了后加入的股東對公司的信賴利益,后加入的股東也沒有參與公司成立之前的行為,也很難知曉公司成立之前的行為以及所產(chǎn)生的法律后果,后加入的股東沒有調(diào)查義務(wù),也很難調(diào)查,并且對于股份有限公司的公眾股東來講,他們是很難對公司成立前的行為有所了解,開放公司的股東人數(shù)眾多,也很難劃分責(zé)任并承擔(dān)責(zé)任,所以,后加入的股東是沒有義務(wù)承擔(dān)公司設(shè)立之前的債務(wù),特別是對于開放公司來說,實現(xiàn)起來也很困難。另一方面,從保護債權(quán)人角度出發(fā),對于公司成立之前的債權(quán)債務(wù)關(guān)系,債權(quán)人直接向直接債務(wù)人請求承擔(dān)責(zé)任是更符合常理,也是更方便的。
其次,針對前述分析中發(fā)起人連帶制度存在的問題,可以看出問題形成的大部分原因還是發(fā)起人概念的模糊不明確,法律只規(guī)定了發(fā)起人要承擔(dān)嚴格的連帶責(zé)任,卻沒有對發(fā)起人進行嚴格的界定,這顯然是不符合邏輯的。所以,要解決發(fā)起人連帶制度所存在的問題,首先要以立法形式明確發(fā)起人的概念、內(nèi)涵,并明確發(fā)起人的權(quán)利與義務(wù),只有法律對“發(fā)起人”這個概念有明確界定,其責(zé)任的承擔(dān)才有基礎(chǔ)與依據(jù),權(quán)責(zé)更加清晰,司法實踐的標準才會統(tǒng)一。
另一方面,我國現(xiàn)行的公司法體系沒有區(qū)分股份有限公司和有限責(zé)任公司發(fā)起人與公司設(shè)立時的股東,在《公司法》和《司法解釋三》中也沒有明確區(qū)分,股份有限公司和有限責(zé)任公司兩種不同的形態(tài),立法需要從兩種公司類型的特性出發(fā),進一步區(qū)分、明確發(fā)起人在不同公司形態(tài)的作用,從而使法律更具有明確性,為司法實踐提供統(tǒng)一標準。
5.結(jié)語
發(fā)起人連帶責(zé)任制度作為公司法體系的重要組成部分,對公司法體系的完善有著重要作用,并在實踐中對保護債權(quán)人利益和后加入的股東利益有重要現(xiàn)實意義,但在現(xiàn)行的理論依據(jù)和公司法制度的設(shè)計上還存在許多問題,使得發(fā)起人連帶制度在司法實踐中難以以一個統(tǒng)一的標準實施。解決發(fā)起人連帶制度存在問題的首要任務(wù)是以立法形式確定發(fā)起人的概念,并完善由此引發(fā)的缺陷,明確發(fā)起人的概念可以直接解決發(fā)起人連帶制度存在的問題,也向完善公司法法律體系邁出了堅實步伐。
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作者簡介:周娟(1996.03—),女,四川省成都人,成都市雙流區(qū)四川大學(xué)經(jīng)濟法學(xué)專業(yè),碩士研究生。