殷聰，周于靖

從電子商務(wù)發(fā)展金字塔模型來看，國內(nèi)電商仍處于視覺電商階段，電商網(wǎng)站流量、銷量與商品圖片息息相關(guān)。然而網(wǎng)站商品描述圖片原創(chuàng)少、需求大，商家盜圖行為便由此產(chǎn)生。大多數(shù)商家未經(jīng)具備原創(chuàng)性的圖片版權(quán)所有者許可，擅自直接盜用或經(jīng)細微修改后盜用商品圖片，勢必造成版權(quán)所有者的權(quán)益損失。目前，國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)中的原創(chuàng)圖片存在維權(quán)難的痛點，對于耗費時間和物資成本的原創(chuàng)者來說，其作品變現(xiàn)模式相對單一，相對盜版圖片因其成本較低且難以追根溯源，更是加劇了盜版泛濫的惡性循環(huán)，由此網(wǎng)絡(luò)原創(chuàng)圖片維權(quán)之路道阻且長。

一、電子商務(wù)交易中盜圖行為概述

（一）電子商務(wù)交易中盜圖行為的內(nèi)涵

電商交易中的盜圖行為，是指網(wǎng)絡(luò)商家未經(jīng)圖片版權(quán)所有人授權(quán)許可，在平臺對外展示商品信息頁面中，非法使用版權(quán)所有人的圖片，不僅構(gòu)成對權(quán)利人利益的極大損害，且會嚴(yán)重誤導(dǎo)消費者，實現(xiàn)商業(yè)盈利目的的行為。盜圖行為并非電子商務(wù)特有的現(xiàn)象，在平常設(shè)計、影視宣傳等傳統(tǒng)行業(yè)發(fā)生也不足為奇，但網(wǎng)絡(luò)盜圖行為有其自身的特點。

具體而言，其一，網(wǎng)絡(luò)盜圖成本低，相對商業(yè)價值高。原創(chuàng)賣家通過聘用專業(yè)攝影、模特、后期等合力制作完成商品展示圖片，資金和時間投入不菲，盜圖者只需要通過復(fù)制、截圖、摳取、拼圖、翻轉(zhuǎn)、潤色等簡單處理后上傳，就可以達到降低預(yù)期成本的效果，而且風(fēng)格一致的圖片逐漸成為消費者識別某款商品的途徑之一，圖片無形中成為了品牌的組成部分，其帶來的商業(yè)價值不只在于展示商品，而是更長遠的銷售利益[1]。其二，盜圖責(zé)任承擔(dān)小，負(fù)面影響作用大。盜圖者在短時間完成的盜圖行為，即使被舉報或是被電商平臺監(jiān)管發(fā)現(xiàn)，承擔(dān)的責(zé)任也不過是扣分、下架、封號等處罰，對原創(chuàng)賣家的經(jīng)濟利益損失并沒有做出實質(zhì)性的賠償。這樣導(dǎo)致消費者難以分清原創(chuàng)賣家和盜圖者的商品孰優(yōu)孰劣，甚至?xí)`以為原創(chuàng)賣家與盜圖者之間存在某種合作或是代售關(guān)系，如此一來，原創(chuàng)賣家的商品流量被分流，銷售質(zhì)量低劣產(chǎn)品的盜圖者則會對原創(chuàng)賣家的信譽造成極大負(fù)面影響。

（二）電子商務(wù)交易中盜圖行為的現(xiàn)狀及危害

1.盜圖行為的現(xiàn)狀

目前，盜圖行為滲透范圍呈擴大趨勢，國內(nèi)外購物平臺的商家在社交軟件發(fā)布商品鏈接的同時，未經(jīng)許可使用社交軟件上用戶的私人照片，以達到吸引消費者購買的效果。此外，互聯(lián)網(wǎng)的迅猛發(fā)展促使了網(wǎng)絡(luò)交易中的商品圖片可以被輕易的復(fù)制和傳播，不乏有鉆石和皇冠級的店鋪參與其中，為追求更低的成本和價格去搶占銷售份額，其助長了電商平臺的不正之風(fēng)，導(dǎo)致原創(chuàng)者動力不足，轉(zhuǎn)而加入低價競爭的惡性循環(huán)中。

2.盜圖行為的危害

對于消費者而言，盜圖行為實質(zhì)上是隱瞞商品信息，誤導(dǎo)消費者選購。滿屏相同或類似的圖片，在一定程度上會削減消費者購物欲望甚至導(dǎo)致視覺疲勞，在沒有同款商品的情況下直接盜圖的商家，更換商品標(biāo)題，使消費者在錯誤信息的引導(dǎo)下消費，構(gòu)成對消費者的欺騙。

對于賣家而言，盜圖者損害商家合法利益，形成惡劣商業(yè)競爭。不可現(xiàn)場體驗是電商購物的致命弱點，但圖片全方位描述能彌補這一缺憾，而網(wǎng)絡(luò)盜圖不僅會攫取原創(chuàng)商家的流量和銷售額，損害圖片原創(chuàng)商家的利益，還會擾亂網(wǎng)購市場秩序。此外，電商平臺監(jiān)管機制也存在明顯漏洞。舉報盜圖行為期間，平臺會告知被舉報方進行核對，以便誤判，如事實不符，被舉報方可提供相關(guān)依據(jù)，盜圖者則利用這一時間差，在監(jiān)管機制未做處理前提前下架，舉報處理結(jié)束后，再重新上架并低價出售，這使得原創(chuàng)商家在價格戰(zhàn)的大環(huán)境下儼然處于劣勢，甚至以有限公司入駐電商平臺的商家們也加入盜圖行列，舉報又往往無果而終，使得整個行業(yè)競爭惡劣。

對于攝影行業(yè)而言，盜圖行為致使該行業(yè)的發(fā)展受阻。網(wǎng)絡(luò)攝影行業(yè)作為電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)鏈中的重要一環(huán)，目前僅在北京、上海、廣州等一線城市較為職業(yè)化，雖然正規(guī)購物網(wǎng)對盜圖控制較嚴(yán)，但由于網(wǎng)店太多，實時性、全面性監(jiān)管難以實現(xiàn)。規(guī)模小的商鋪不聘請攝影師，而是直接盜用其他店鋪的圖片進行商品宣傳，催生出了“洗水印”這一新興行業(yè)，其價格低廉且節(jié)約時間成本，導(dǎo)致攝影行業(yè)發(fā)展步履艱難。由此得出，網(wǎng)絡(luò)攝影行業(yè)的市場潛力和需求雖大，但外部環(huán)境并未給予支持，未能形成產(chǎn)業(yè)化的概念。

二、電子商務(wù)交易中盜圖行為的根源剖析

（一）盜圖行為的經(jīng)濟根源

1.商品圖片制作成本較高

大多數(shù)商家產(chǎn)品銷售采取薄利多銷的方式，部分商家并無實物作為拍攝資源，導(dǎo)致拍攝產(chǎn)品照片的成本太高，此外，商家們的原創(chuàng)欲望較小，盜圖也就自然成為商家降低時間成本和金錢成本的方式。

2.盜圖行為形成虛假商家聯(lián)系

盜圖行為除了能降低前期成本外，原創(chuàng)賣家與盜圖者的相同商品圖片，會誤導(dǎo)消費者認(rèn)為原創(chuàng)商家和盜圖商家之間存在某種商業(yè)合作關(guān)系，給盜圖者的商品帶來已有的商業(yè)價值，使其有利可圖。

3.實現(xiàn)電商流量變現(xiàn)的可能性

在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)，流量變現(xiàn)離不開網(wǎng)站的訪問量的支撐，也是流量=金錢。盜圖行為實質(zhì)上對商品進行了廣告式的宣傳，加上原創(chuàng)商家的消費者基礎(chǔ)和信譽，這會迅速增加盜圖者店鋪或商品的訪問量，從而實現(xiàn)電商流量變現(xiàn)的可能性。

（二）盜圖行為的社會根源

第一，網(wǎng)絡(luò)付費消費習(xí)慣尚未養(yǎng)成。我國互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展起步晚，公民版權(quán)意識淡薄，長期以來的音樂、視頻免費消費致使付費意識缺失，網(wǎng)絡(luò)付費習(xí)慣尚未養(yǎng)成，盜圖者盜取原創(chuàng)者的商品圖片后并未意識到其行為涉及到侵權(quán)[2]。

第二，網(wǎng)絡(luò)版權(quán)維護意識淡薄。公民自身素質(zhì)和維權(quán)意識是重要的根源之一，被盜圖商家缺乏強烈的自我保護意識，認(rèn)為該行為影響不大并不予理睬，缺乏足夠精力去處理此類事件，商家“懶性經(jīng)營”意識增多，即用最簡單快捷的方式實現(xiàn)商品經(jīng)營，來達到盈利的目的，主動無視或放棄處理盜圖行為。

（三）盜圖行為的法律根源

1.維權(quán)途徑難度大、成本高

一方面，向電商平臺發(fā)起投訴后，通常顯而易見的盜圖行為，會因提供證據(jù)不足而駁回投訴，一來一往的證據(jù)尋找，嚴(yán)重浪費時間成本和精力；另一方面，將線上投訴轉(zhuǎn)為線下起訴后，被盜圖者除了擔(dān)心投入大、賠付少外，還要面對投訴過程中各種復(fù)雜問題，導(dǎo)致被盜圖者最終會選擇放棄維權(quán)。

2.電商版權(quán)侵權(quán)法律尚不健全

對原創(chuàng)商家而言，商品圖片被盜用，不僅直接影響自身的銷售額，也是對商家知識產(chǎn)權(quán)的一種侵犯，這其中電商平臺監(jiān)管不力以及版權(quán)侵權(quán)法律不完善是重要的原因之一。目前，各大電商平臺還未對盜圖行為進行全面、系統(tǒng)、長期有效的監(jiān)管和打擊，處理機制尚不完善，作為公共交易平臺，其有責(zé)任、有義務(wù)對入駐商城的商家提供保障服務(wù)。此外，在整體網(wǎng)絡(luò)大環(huán)境里，國內(nèi)立法對網(wǎng)絡(luò)及知識產(chǎn)權(quán)的保護機制不完善，對網(wǎng)絡(luò)盜圖行為的規(guī)范不明、懲罰力度不夠，導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)現(xiàn)象泛濫[3]。

三、盜圖行為法律責(zé)任及各大電商平臺應(yīng)對措施分析

（一）盜圖行為的法律責(zé)任解析

就民事責(zé)任而言，對圖片原創(chuàng)者所施行的盜圖行為導(dǎo)致權(quán)利人遭受財產(chǎn)損失和負(fù)面影響，或正在實施侵害圖片原創(chuàng)者的著作權(quán)時，根據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法》（以下簡稱《著作權(quán)法》）規(guī)定，該行為涉嫌侵犯著作權(quán)人的復(fù)制權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等權(quán)利[4]。當(dāng)被盜圖片所造成的損失難以評估時，通常綜合圖片拍攝成本、被侵權(quán)時間和用途、對方是否明知侵權(quán)等因素，確定法定賠償額，給予50萬元以下的賠償。但一般情況下，中小型商家提起訴訟后很少能得到如此高額的賠償。

就刑事責(zé)任而言，根據(jù)《中華人民共和國刑法》（以下簡稱《刑法》）第217條關(guān)于侵犯著作權(quán)罪規(guī)定，商業(yè)性的自營電商平臺以營利為目的大規(guī)模盜用未經(jīng)著作權(quán)人許可的原創(chuàng)圖片，違法所得數(shù)額較大或情節(jié)嚴(yán)重的，涉嫌違反刑法，構(gòu)成犯罪，根據(jù)侵權(quán)情節(jié)定罪量刑[5]。

值得注意的是，自2019年1月1日施行的《電子商務(wù)法》規(guī)定，電商平臺經(jīng)營者在應(yīng)當(dāng)知道平臺內(nèi)經(jīng)營者侵犯知識產(chǎn)權(quán)的情況下，未及時采取刪除、斷開鏈接、終止交易等必要措施的，對損害的擴大部分與平臺內(nèi)經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任，并運用紅旗原則①紅旗原則是避風(fēng)港原則的例外適用，是指服務(wù)商對于顯而易見的侵權(quán)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的事實不能以不知或其裝作看不見來推卸應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的刪除、屏蔽等責(zé)任。避免互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商利用避風(fēng)港規(guī)則作為免于承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的擋箭牌，就算權(quán)利人沒有發(fā)出過通知，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定這個設(shè)鏈者知曉第三方侵權(quán)。

就平臺違約責(zé)任而言，入駐商家與電商平臺之間存在協(xié)議約定，其規(guī)定在發(fā)生侵權(quán)行為之時商家所需承擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)，以及授予平臺實施處罰措施的權(quán)利，商家一旦實行盜圖行為則違背平臺約定，平臺可依據(jù)協(xié)議或平臺規(guī)則懲處商家。但實際而言，由于電商盜圖現(xiàn)象所存在的自身特點，平臺違約責(zé)任往往與賣家的切身利益更為密切，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺未曾或及時對被侵權(quán)者做到通知告知和信息保護義務(wù)，應(yīng)當(dāng)付一定連帶責(zé)任[6]。

（二）電商平臺現(xiàn)有應(yīng)對措施對比分析

通過分析各電商平臺對盜圖行為的處罰措施可以得出，其一，電商平臺管制意識薄弱。對侵犯他人著作權(quán)等權(quán)利做出規(guī)范懲罰的電商平臺僅占整個網(wǎng)絡(luò)平臺的少部分，如當(dāng)當(dāng)網(wǎng)、1號店等平臺目前還未形成成文的盜圖行為規(guī)范。簡言之，對盜圖行為的規(guī)范只是局部性的，整個電商環(huán)境的集體意識還遠遠不夠。其二，電商平臺行為類別劃分籠統(tǒng)。全球速賣通、淘寶網(wǎng)、天貓網(wǎng)等平臺對盜圖行為都籠統(tǒng)的歸類于不當(dāng)使用他人著作權(quán)的范圍，僅有阿里巴巴國際網(wǎng)明確指出將圖片盜用行為單獨歸為一類。而明確細致的劃分行為類別，有利于快速歸類侵權(quán)行為，更有利于平臺分類監(jiān)管和懲處。其三，審核的時間漏洞導(dǎo)致懲罰力度不夠。當(dāng)所有權(quán)人向平臺投訴后，在平臺規(guī)定的時間內(nèi)再次投訴只能算作一次投訴，盜圖者借助投訴的時間間隔可以進行多次下架、上架操作，從而避免電商平臺監(jiān)管機構(gòu)的審查，即便審核結(jié)果被確定為侵權(quán)行為，由于處罰力度太小，通過警告、限權(quán)、屏蔽、關(guān)閉等處罰遠不能彌補被侵權(quán)方的經(jīng)濟損失（如表1所示）。

表1 部分電商平臺對盜圖行為采取的處罰措施

四、電子商務(wù)交易中盜圖行為應(yīng)對措施探討

電子商務(wù)交易中的盜圖行為已經(jīng)不再是少部分或是局部問題，其蔓延速度極快，使得重復(fù)的商品圖片在網(wǎng)絡(luò)交易環(huán)境中頻頻出現(xiàn)，原創(chuàng)者作品權(quán)利無法得到合理維護，消費者選購過程面對千篇一律的商品產(chǎn)生視覺疲勞。由此筆者將從維權(quán)流程和途徑、技術(shù)保護、線上線下聯(lián)合維護、獎勵機制以及懲罰力度方面來討論對盜圖行為的應(yīng)對措施。

（一）簡化平臺投訴流程，拓寬版權(quán)維權(quán)途徑

當(dāng)前的維權(quán)方式是出示權(quán)利憑證來證明圖片的著作權(quán)人，相對于證書而言，底稿和電子版權(quán)登記的方式更優(yōu)于版權(quán)證書證明。其中，底稿是淘寶平臺和法院均接受的原圖作為投訴證明，并嚴(yán)格要求RAW格式，排除JPG等可修改格式。其次，合理運用電子版權(quán)登記，如時間戳等，電子登記速度快、價格低，極大縮減了圖片審核過程[7]。

通常情況下，商家投訴選擇訴訟理由時，如果選錯很有可能導(dǎo)致訴訟失敗，如用著作權(quán)為理由投訴對方賣假貨（侵犯商標(biāo)權(quán)），或用一個外觀設(shè)計專利來投訴對方侵犯著作權(quán)均是不可取的。系統(tǒng)有效地治理盜圖，需要熟知法律、平臺規(guī)則和豐富的操作經(jīng)驗，商家很難獨自掌握上述信息，往往在操作過程中遇到各種困難。在已經(jīng)處于高度分工的社會階段，商家不必在不擅長的領(lǐng)域親力親為，可選擇由行業(yè)需求衍生出來的免費或低費的專業(yè)服務(wù)平臺，將備案、投訴、維權(quán)等一系列工作外包出去，減輕自身工作難度。

與此同時，商家自覺將典型原創(chuàng)圖片申請著作權(quán)登記或申請外觀專利保護是必不可少的，其可以作為將來強有力的維權(quán)證據(jù)，并警覺和及時保存侵權(quán)證據(jù)；另一方面，商家投訴盜圖行為需要提交盜圖頁面鏈接，并到公證處做網(wǎng)頁公證，固定侵權(quán)證據(jù)，以免被告主動刪除頁面，原告就無法證明被告的侵權(quán)行為。

（二）運用數(shù)據(jù)保護技術(shù)，監(jiān)測網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為

電商平臺可運用圖片數(shù)據(jù)加密技術(shù)和圖片數(shù)據(jù)護盾技術(shù)進行圖片保護，當(dāng)商家在上架商品時所上傳的圖片數(shù)據(jù)和商品信息經(jīng)過原創(chuàng)審核后，進行自動或手動密鑰加密，使得第三方無法進行復(fù)制、下載、轉(zhuǎn)載等操作[8]。當(dāng)商家再次上架新商品時，平臺系統(tǒng)提醒商家對上傳主圖使用圖片護盾，盜圖者使用經(jīng)過護盾處理的圖片，會直接被系統(tǒng)處理，這樣就極大降低了向電商平臺投訴的概率[9]。

電商平臺有義務(wù)對聲稱某知名品牌的網(wǎng)絡(luò)代理商或授權(quán)商的真實身份進行審查，并要求對方提供相關(guān)文件證明及文件真實性審查，在前端及時打擊和禁止虛假用戶入駐，還應(yīng)主動加強知識產(chǎn)權(quán)知名度極高、侵權(quán)信息處于明顯位置等特定情形下商品信息的審查。此外，平臺可實行24小時掃描監(jiān)控全網(wǎng)盜圖行為，實時保護通過原創(chuàng)審核的商家商品，使用被標(biāo)注品牌商標(biāo)水印并通過平臺版權(quán)審核的品牌廣告圖片、代言人形象圖片是允許的，可避免網(wǎng)絡(luò)監(jiān)測誤查。

（三）線上線下密切協(xié)作，激勵曝光盜圖行為

指定專門的行政部門或成立專門組織統(tǒng)一協(xié)調(diào)部署工作，形成線上電商平臺與線下行政機關(guān)聯(lián)動協(xié)調(diào)機制。就線上而言，由平臺專門部門和人員對投訴案例進行甄別和回復(fù)，對可確定的侵權(quán)行為及時做出有效、徹底的處理；就線下而言，將線上證據(jù)文件等轉(zhuǎn)入線下執(zhí)法部門，涉及刑事犯罪的及時移送公安機關(guān)處理，電商平臺積極配合執(zhí)法部門侵權(quán)調(diào)查，提供涉嫌侵權(quán)者身份或經(jīng)營信息。

根據(jù)表1分析出可以看出，各平臺對盜圖行為所做出的打擊力度難以震懾盜圖者，有效的方式是轉(zhuǎn)交線下執(zhí)法部門對盜圖實施者實行罰款等，強有力的處罰才能起到警示和抑制作用，并利用大眾媒體的監(jiān)督，獎勵和激勵曝光盜圖行為的群眾。

（四）合理處理短時間交易行為，集中管理網(wǎng)絡(luò)購物案件

設(shè)立專門法院或部門進行管轄，把涉及到網(wǎng)絡(luò)購物一類的案件進行集中管轄，形成侵權(quán)保護機制，可在很大程度上為網(wǎng)購消費者的訴訟請求提供方便，提高執(zhí)法速率，能夠更有針對性地維護消費者合法權(quán)益[10]。如，杭州互聯(lián)網(wǎng)法院就建立了網(wǎng)上法庭。

五、結(jié)語

本文以電商環(huán)境中已經(jīng)普遍存在的盜圖行為為研究對象，并對電商平臺的處罰措施進行對比，從法律不同角度探究如何有效緩解盜圖行為的蔓延；提出各電商平臺可以通過數(shù)據(jù)圖片保護技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)實時審查，對可能要發(fā)生的盜圖行為進行提前預(yù)防和達到削減的效果；將線上無法處理的盜圖行為案件及時轉(zhuǎn)交線下行政部門或?qū)I(yè)第三方侵權(quán)保護機制處理等措施，旨在為緩解當(dāng)前電商盜圖現(xiàn)象提供行之有效的方法。