泰奇

8 月 19 日，證監(jiān)會網(wǎng)站披露海南證監(jiān)局作出的一份行政處罰決定書顯示，時任 ST 巖石董事長張某，2019 年利用他人賬戶先后進行內(nèi)幕交易和短線交易，海南證監(jiān)局對此分別予以相應(yīng)行政處罰。

張某已于 2019 年 9 月 19 日遞交書面辭職報告請辭公司董事長等職務(wù)。經(jīng)查，在去年有關(guān)公司回購的內(nèi)幕信息公開前，張某使用其本人手機，控制“張某霞”證券賬戶，在六月份進行內(nèi)幕交易，另外在七八月份還利用該賬戶進行短線交易;該賬戶交易資金來源于張某及其配偶家庭共有財產(chǎn)，資金經(jīng)張某的岳母張某月的銀行賬戶，轉(zhuǎn)入“張某霞”證券賬戶對應(yīng)的中國銀行三方存管賬戶。

本案值得關(guān)注的一個焦點，即便張某利用他人賬戶在七八月份來來回回交易，監(jiān)管部門也依據(jù) 2005 年證券法將其認定為短線交易 ;而 2005 年證券法第四十七條對董監(jiān)高等短線交易，到底是以其“名義持有”還是“實際持有”為準，并無明確規(guī)定;顯然，在監(jiān)管實務(wù)中，監(jiān)管部門一般是以“實際持有”為準。

今年實施的新證券法對上述問題有了明確說法，新證券法第四十四條增加第二款明確規(guī)定，董監(jiān)高、自然人股東（短線交易）持有的股票或者其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券，包括其配偶、父母、子女持有的及利用他人賬戶持有的股票或者其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券。這個規(guī)定，徹底杜絕了董監(jiān)高等利用他人賬戶進行短線交易的非分之想。

監(jiān)管部門對張某的內(nèi)幕交易行為作出“沒一罰二”的行政處罰，張某以“家庭負擔重”等為由，請求監(jiān)管部門對其內(nèi)幕交易量罰由“沒一罰二”降低為“沒一罰一”。監(jiān)管部門認為當事人所稱家庭負擔重、可能無力承擔過重的資金支付壓力等情況并不構(gòu)成對其從輕、減輕或免除處罰的法定事由，不予采納。

早知今日、何必當初，董監(jiān)高等只有學(xué)法、知法、守法，才能免于觸碰法律紅線、免遭法律制裁 ;利用他人賬戶進行內(nèi)幕交易和短線交易，意圖規(guī)避監(jiān)管打擊，只會遭到法律的嚴懲。而且，新證券法對內(nèi)幕交易的行政處罰比老證券法更為嚴厲，老證券法規(guī)定內(nèi)幕交易行政處罰為沒收違法所得、并處以違法所得一倍以上五倍以下罰款，而新證券法的處罰上限調(diào)整為違法所得的十倍罰款。這應(yīng)引起各方高度重視，主動遠離和預(yù)防內(nèi)幕交易。

ST 巖石的前身為多倫股份、匹凸匹，2017 年證監(jiān)會正式對鮮言操縱“多倫股份”一案作出處罰，合計罰沒34.7億元，成為證監(jiān)會執(zhí)法史上最大的罰沒款金額。可以說，這個公司有段并不光彩的歷史，目前也仍屬殼公司，今年上半年營業(yè)總收入只有兩千多萬元、每股凈利潤 0.01 元。上市公司個別董監(jiān)高前赴后繼違法違規(guī)，整天琢磨市場操縱、內(nèi)幕交易、短線交易賺塊錢和輕松錢，自然就少有精力放在經(jīng)營管理上面。

這就涉及上市公司、董監(jiān)高以及員工合規(guī)守法意識的問題。歐美大公司普遍倡導(dǎo)合法和道德的企業(yè)文化，形成重視合規(guī)的氛圍，為公司創(chuàng)造一個能阻止錯誤并減少雇員犯錯可能性的環(huán)境 ;其中許多美國大公司都設(shè)立了首席合規(guī)官、下設(shè)合規(guī)部，合規(guī)管理的內(nèi)容包括 ：建立合規(guī)標準、進行合規(guī)審計和調(diào)查、接受舉報和建立舉報途徑、對違規(guī)人員進行處理、培訓(xùn)符合企業(yè)發(fā)展的文化等。

A 股一些上市公司個別前任董監(jiān)高因違法違規(guī)而遭到法律嚴懲，但這并沒有震懾后任、讓其納入合規(guī)運作軌道，說明公司缺乏合規(guī)運作文化、甚至形成一種靠違法違規(guī)牟利的黑文化。筆者建議，A 股上市公司應(yīng)建立首席合規(guī)官制度，從公司合規(guī)運作文化這個源頭，激濁揚清。

首席合規(guī)官可建立任職資格制度，需要經(jīng)過專門的法律法規(guī)知識考核，聘任不僅要經(jīng)過上市公司董事會同意，而且要經(jīng)過監(jiān)管部門認可。首席合規(guī)官對上市公司、董建高等合規(guī)運作進行指導(dǎo)和監(jiān)督，發(fā)現(xiàn)合規(guī)問題或隱患，需要向董事會報告、并提出整改辦法，如果公司或董監(jiān)高等沒有整改，則可向監(jiān)管部門報告、對此負有舉報和信披義務(wù)。

對首席合規(guī)官考核，可由上市公司董事會以及監(jiān)管部門雙重考核、當然后者考核結(jié)果權(quán)重更高，將考核結(jié)果與首席合規(guī)官薪酬掛鉤，如果上市公司及董監(jiān)高發(fā)生重大違法違規(guī)，首席合規(guī)官也需承擔一定連帶責(zé)任、甚至引咎辭職，由此可督促首席合規(guī)官盡職盡責(zé)、引導(dǎo)上市公司合法合規(guī)運作。