申林秀

摘要：市場經(jīng)濟的發(fā)展使得企業(yè)傾向于雇傭一些不符合法定條件的勞動者，以期用較低的人工成本獲取企業(yè)效益的最大化。而勞動合同法的實施，以及勞動者維權(quán)意識的提高，使得企業(yè)若不規(guī)范用工管理，將承擔巨大的勞動用工風險。本文對企業(yè)常用的幾類用工風險進行分析研究，希望對各企業(yè)用工風險防控起到積極有效的作用。

關(guān)鍵詞：勞動合同法;用工風險防控

一、聘用超過退休年齡人員風險

目前對于招用超過法定退休年齡人員是否與用人單位建立勞動關(guān)系問題在司法實踐有存在爭議，但目前有些地方司法實踐比較明確，如山東，即招用沒有享受養(yǎng)老保險待遇人員，與用人單位建立的關(guān)系按勞動關(guān)系處理，招用享受養(yǎng)老保險待遇人員，與用人單位建立的關(guān)系按勞務(wù)關(guān)系處理。

對于超過法定退休年齡人員，依據(jù)現(xiàn)行社保政策，無法為其繳納社會保險。如果招用沒有享受養(yǎng)老保險待遇的退休人員，一旦發(fā)生工傷，將按勞動爭議處理程序處理，企亞除需承擔工傷賠償費用外，還會承擔經(jīng)濟補償、非因工死亡待遇及其他涉及勞動關(guān)系的待遇。對于已享受養(yǎng)老保險待遇的退休人員，在工作中受傷，企業(yè)也要根據(jù)民法相關(guān)規(guī)定，承擔民事賠償責任。

雖然企業(yè)多通過建立商亞保險來規(guī)避經(jīng)濟風險，但商業(yè)保險有可能在司法判定中被認定為企業(yè)福利，將來即便員工獲得商業(yè)保險賠償也不能抵扣企業(yè)在民事責任中應(yīng)承擔的賠償部分。

這部分人員因年齡、身體等各方面的原因如果在工作崗位卜因病發(fā)生意外，難以界定是否屬于個人原因?qū)е拢绻仙剿痉ǔ绦?，根?jù)目前的法律法規(guī)，多數(shù)情況下單位要承擔賠償。

因此原則上不建議企業(yè)使用此類人員。

二、聘用實習期大學生的風險

（一）實習期間發(fā)生工傷及意外的風險

根據(jù)原勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》（勞部發(fā)[1995]309號）第十二條：在校生利用業(yè)余時間勤工助學，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同。在校生與企業(yè)建立的不是勞動關(guān)系，因此不受勞動法律法規(guī)的調(diào)整。企業(yè)不能為其建立工傷保險，在校大學生的人身意外傷害不屬于工傷，企業(yè)應(yīng)當承擔的在校大學生的醫(yī)療費和傷殘補助費難以通過工傷保險基金來分擔。

但是在校生從事用人單位授權(quán)事宜內(nèi)活動，為用人單位提供勞動，應(yīng)當屬于雇傭關(guān)系。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第一款“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當承擔賠償責任”的規(guī)定，以及教育部K學生傷害事故處理辦法》，若在校大學生實習期間發(fā)生工傷或其他人身傷害事件，企業(yè)和學校承擔過錯責任，根據(jù)過錯的大小承擔相應(yīng)的賠償責任。

（二）使用方式不當?shù)娘L險

（1）勤工助學，是在學校的統(tǒng)一的組織和管理下，在校大學生通過自身的勞動，獲得報酬以完成學業(yè)。獲得經(jīng)濟報酬是這一行為的主要目的。

根據(jù)《高等學校勤工助學管理辦法》規(guī)定，勤工助學活動由學校統(tǒng)一組織和管理，任何單位或個人未經(jīng)學校學生資助管理機構(gòu)同意，不得聘用在校學生打工。

北京市在2000年出臺的《北京地區(qū)普通高等學校學生勤工助學活動的規(guī)定》（京教學[2000]024號），明確規(guī)定企業(yè)、學校和在校大學生三方應(yīng)當簽訂《北京高校學生勤工助學活動協(xié)議書》。并要求企業(yè)按協(xié)議書規(guī)定支付學生的勞動報酬，且標準不應(yīng)低于北京市規(guī)定的最低工資標準（2017年為2000元），且不得克扣學生的合法勞動報酬。對在勤工助學勞動過程中發(fā)生工傷的學生，由用人單位比照工傷保險有關(guān)規(guī)定給付一次性待遇。

（2）教學實習，是在學校的統(tǒng)一安排下，在校大學生到企業(yè)實習，在實習的過程中向企業(yè)提供勞動，從而起到實踐所學知識的目的。教學實習是將企業(yè)作為了學校教育的第二課堂，教學實習的過程是學校教育的一部分。企業(yè)可以以生活補助方式給予一定的報酬，不受最低工資標準報酬的限制。

因此，建議企業(yè)多通過教學實習方式使用在校大學生。

三、聘用未與原單位解除勞動關(guān)系人員的風險（內(nèi)退、待崗人員等）

根據(jù)《勞動法》，企業(yè)招用與其它用人單位尚未解除或終止勞動合同的勞動者，給其他用人單位造成損失的，企業(yè)將與勞動者承擔連帶賠償責任。

法律對雙重用工關(guān)系未作明確的禁止或允許，如果發(fā)生勞動糾紛，從維護勞動者權(quán)益出發(fā)很有可能被認定為合法的勞動關(guān)系。

雖然這部分人員的社會保險是齊全的，但其參保單位為原單位，根據(jù)《工傷保險條例》，認定的工傷范圍必須為工作時間和工作場所。因此企業(yè)擅自使用這部分人員一旦其發(fā)生工傷事故，將無法走工傷鑒定、賠付程序，企業(yè)將承擔全部賠償責任。

因此，建議企業(yè)通過單位間的借用、業(yè)務(wù)承攬等方式來使用這部分人員，以規(guī)避與勞動者本人之間產(chǎn)生的勞動糾紛風險。

參考文獻：

[1]曾光.企業(yè)用工風險及防范對策分析[J].科技經(jīng)濟導(dǎo)刊，2018（009）：207-207.