郝燦

聯(lián)合國未成年人基金會發(fā)布的《2017年世界未成年人狀況：數(shù)字時代的未成年人》稱，全世界互聯(lián)網(wǎng)用戶中，約1/3為18歲以下的未成年人。團(tuán)中央權(quán)益部聯(lián)合中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心于2019年3月發(fā)布的《2018年全國未成年人互聯(lián)網(wǎng)使用情況研究報告》中顯示，未成年人的互聯(lián)網(wǎng)普及率達(dá)93.7%。北京青少年法律援助與研究中心研究員、全國律協(xié)未成年人保護(hù)專業(yè)委員會主任張雪梅坦言，未成年人網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險的源頭無非三種：攻擊和暴力;性侵;商業(yè)剝削。其中線上游戲欺詐是未成年人面臨網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險的源頭之一。

遺憾：“未成年人遭遇網(wǎng)絡(luò)欺詐”難題未解

我國涉及網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的主要法律、法規(guī)和部門規(guī)章有40多部，但是針對未成年人的網(wǎng)絡(luò)游戲欺詐犯罪行為，我國并不存在專門立法或明顯的法律條文。對于線上游戲欺詐的法律監(jiān)管一般援引《刑法》《消費者權(quán)益保護(hù)法》《電子商務(wù)法》《未成年人保護(hù)法》《網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行辦法》《關(guān)于嚴(yán)格規(guī)范網(wǎng)絡(luò)游戲市場管理的意見》《關(guān)于防止未成年人沉迷網(wǎng)絡(luò)游戲的通知》等法律法規(guī)。我國《刑法》第266條對詐騙罪做了規(guī)定?！睹穹倓t》第148條和第149條有關(guān)于欺詐的規(guī)定。另外《消費者權(quán)益保護(hù)法》第23條第2款規(guī)定，經(jīng)營者以廣告、產(chǎn)品說明、實物樣品或者其他方式表明商品或者服務(wù)的質(zhì)量狀況的，應(yīng)當(dāng)保證其提供的商品或者服務(wù)的實際質(zhì)量與表明的質(zhì)量狀況相符?！峨娮由虅?wù)法》第17條第1款規(guī)定，電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)全面、真實、準(zhǔn)確、及時地披露商品或者服務(wù)信息，保障消費者的知情權(quán)和選擇權(quán)。《刑法修正案（九）》（2015年11月1日起開始施行）新增了非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪，該條規(guī)定“利用信息網(wǎng)絡(luò)設(shè)立用于實施詐騙等犯罪活動的網(wǎng)站、通信群組的，利用信息網(wǎng)絡(luò)為實施詐騙等違法犯罪活動發(fā)布信息的行為，情節(jié)嚴(yán)重，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金”。2019年10月21日公布、提請第十三屆全國人大常委會審議的《未成年人保護(hù)法》（修訂草案）中，新增了“網(wǎng)絡(luò)保護(hù)”專章，提出對未成年人的網(wǎng)絡(luò)游戲行為實施時間管理，具體措施由國務(wù)院規(guī)定。2019年11月5日，國家新聞出版署發(fā)布《關(guān)于防止未成年人沉迷網(wǎng)絡(luò)游戲的通知》，對未成年游戲用戶從身份驗證、游戲時長、付費、適齡提示等6個方面做出了詳細(xì)的規(guī)定。但是針對未成年人遭受網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險尤其是欺詐，仍沒有專門的法律法規(guī)或部門規(guī)章。

借鑒：典型案例中分享維權(quán)途徑

對于未成年人遭遇線上網(wǎng)絡(luò)欺詐有何維權(quán)途徑？筆者通過幾個典型事件分析以嘗試解答上述疑問：

當(dāng)未成年子女進(jìn)行不理性的大額游戲消費時，父母在制止并教育未成年子女的同時，應(yīng)及時以書面形式通知運營商，向其披露并提供證據(jù)證明賬戶使用及消費行為系未成年人所為，要求運營商采取措施暫?；蚪K止交易并保存有關(guān)記錄，通過有效溝通與運營商協(xié)商解決已充值或已打賞款項的返還問題。

對虛擬財產(chǎn)被詐騙的行為，未成年人父母在發(fā)現(xiàn)被盜或數(shù)據(jù)異常后應(yīng)第一時間告知運營商，如果被盜或數(shù)據(jù)異常的原因系運營商未盡安全保障義務(wù)所致，用戶可主張運營商恢復(fù)數(shù)據(jù)或賠償與其過錯相對應(yīng)的損失。未成年人父母在發(fā)現(xiàn)異常后，應(yīng)注意證據(jù)收集和保存，以便后續(xù)與運營商協(xié)商解決時能充分舉證。

總之，在現(xiàn)實中若確實存在虛假宣傳或欺詐活動，作為消費者的游戲用戶有權(quán)主張賠償，但關(guān)于能否認(rèn)定構(gòu)成“欺詐”“詐騙”并主張適用懲罰性賠償或認(rèn)定其犯罪，應(yīng)舉證證明自己遭受到侵害，證明游戲經(jīng)營主體使自己陷于錯誤，故意陳述虛偽事實或隱瞞真實情況，用戶系因虛假宣傳而陷入錯誤，并因該錯誤認(rèn)識而做出購買產(chǎn)品或服務(wù)的意思表示。對關(guān)于爭議解決方式和司法管轄、對網(wǎng)絡(luò)游戲服務(wù)等條款協(xié)議，尤其是虛擬幣兌換、游戲充值、游戲內(nèi)賬號數(shù)據(jù)及角色資料等信息處理需要仔細(xì)閱讀，如用戶發(fā)生損失，應(yīng)第一時間搜集并固定好游戲數(shù)據(jù)，及時與運營商的客服聯(lián)系，表明異議和訴求，爭取協(xié)商解決。如不能自行協(xié)商解決，可向消協(xié)或游戲行業(yè)協(xié)會等舉報投訴，爭取將糾紛止于未訴。如確需提起訴訟，用戶應(yīng)留存好證據(jù)，充分舉證。

建議：多措并舉切實考慮未成年人利益

另外，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定及司法實踐，在日常監(jiān)護(hù)或考慮維權(quán)時還應(yīng)考慮到如下因素：（1）未成年人的監(jiān)護(hù)人是否對未成年人的注冊、充值行為進(jìn)行合理控制。（2）未成年人的監(jiān)護(hù)人是否對其網(wǎng)絡(luò)支付方式采取了相應(yīng)保護(hù)措施。（3）網(wǎng)絡(luò)游戲服務(wù)商是否采取了合理的措施識別未成年人身份。（4）相關(guān)金額支出或財產(chǎn)交付后交易是否已經(jīng)實際完成。

保護(hù)未成年人免遭網(wǎng)絡(luò)游戲風(fēng)險，應(yīng)從未成年人觸網(wǎng)管理、家長監(jiān)護(hù)介入、企業(yè)技術(shù)改進(jìn)、大眾觀念培養(yǎng)和組織研究促進(jìn)等角度，從點到面、多措并舉，以更系統(tǒng)、有效的方式保護(hù)未成年人。我國法律對未成年人的線上游戲權(quán)益保護(hù)沒有專門的規(guī)定，導(dǎo)致其權(quán)益法律保護(hù)不足的根本原因在于社會對未成年人保護(hù)、網(wǎng)絡(luò)游戲的技術(shù)特點和社會意義的認(rèn)知不夠。目前，權(quán)益保護(hù)可以依據(jù)的實體法有《刑法》《民法總則》《消費者權(quán)益保護(hù)法》《合同法》《未成年人保護(hù)法》等，但由于網(wǎng)絡(luò)游戲及線上游戲消費者（玩家）權(quán)益的特殊性，現(xiàn)行法律在保護(hù)線上游戲消費者（玩家）合法權(quán)益方面仍存在明顯不足。針對立法缺失和保護(hù)力度不足的問題，2019年兩會期間，數(shù)名全國人大代表（蔡學(xué)恩、張汝財、趙皖平等）都談到了當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下網(wǎng)絡(luò)游戲?qū)η嗌倌甑奈：π裕⑨槍@一問題提出了立法建議。我國現(xiàn)在只有《網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行辦法》和《關(guān)于嚴(yán)格規(guī)范網(wǎng)絡(luò)游戲市場管理的意見》，在網(wǎng)絡(luò)游戲上立法尚屬空白，很難管控網(wǎng)絡(luò)游戲方面犯罪行為的泛濫。在詐騙方面，他們提出了立法打擊網(wǎng)絡(luò)游戲詐騙，單獨設(shè)立網(wǎng)絡(luò)游戲警察，維護(hù)廣大線上游戲消費者（玩家）的利益，保護(hù)網(wǎng)絡(luò)游戲財產(chǎn)等建議。網(wǎng)絡(luò)游戲詐騙屬于財產(chǎn)類犯罪，隨著電信網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的日益發(fā)展，線上游戲詐騙數(shù)量和數(shù)額也與日俱增。與普通的財產(chǎn)犯罪相比，線上游戲詐騙犯罪者既具有將他人或公共財物據(jù)為己有的特征，同時由于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的多樣化，線上游戲網(wǎng)絡(luò)詐騙也更具有隱蔽性，在法律認(rèn)定和治理方面尤其在未成年人方面存在著許多難題，因而有必要進(jìn)行更深入的分析。

據(jù)此，筆者針對未成年人遭受的線上游戲欺詐現(xiàn)象，對如何制定相關(guān)法律法規(guī)提出以下建議。第一，建議盡快開展相關(guān)立法調(diào)查和研究，對網(wǎng)絡(luò)游戲的規(guī)范管理出臺專門法律。線上游戲應(yīng)按照孩子的年齡和認(rèn)知水平分設(shè)等級，比如18歲以下或14歲以下，以法律措施強化游戲運營商的社會責(zé)任。第二，結(jié)合韓國N號房事件，我國應(yīng)成立第三方的監(jiān)察機構(gòu)或網(wǎng)絡(luò)游戲警察監(jiān)督整個網(wǎng)絡(luò)游戲市場，廣大未成年人受害時，不會再找消協(xié)，而應(yīng)找專門的監(jiān)管機構(gòu)。第三，有效措施驗證充值人轉(zhuǎn)賬人身份，避免未成年人冒用家長名義充值;在消費者支付過程中建議綜合采用指紋、面部識別等安全級別相對較高的支付驗證方式，并增加未成年人家長同意或者追認(rèn)的環(huán)節(jié)，以確保支付的有效性。第四，民法理論要解決線上游戲消費者（玩家）的人格權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)問題。第五，針對消費者權(quán)益因種種因素得不到保護(hù)，如游戲ID與虛擬財產(chǎn)的歸屬不明確，正常交易被禁止等情況，建議建立明確的行業(yè)服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)和服務(wù)規(guī)范，支持消費者行使知情權(quán)和求償權(quán)。第六，在訴訟方面，侵權(quán)歸責(zé)原則使用過錯責(zé)任原則不利于線上游戲消費者（玩家）權(quán)益的法律保護(hù)。第七，重視未成年人作為侵權(quán)行為實施人的立法，他們可能同時是受害者和侵權(quán)者。

虛擬環(huán)境下的消費者即網(wǎng)絡(luò)游戲用戶也是消費者，他們在網(wǎng)絡(luò)世界中的虛擬財產(chǎn)也是用金錢與時間換來的，所以他們的利益也應(yīng)受到保護(hù)。