屈文超

摘要：商標在企業(yè)中的地位越來越重要，有的商標能關乎到企業(yè)的存亡，越受歡迎的商標越存在被通用名稱化的風險，如何保護商標在使用過程中不會喪失顯著性，不會淪落為公共領域的通用名稱，是許多企業(yè)正在做的事情。避免商標被通用名稱化的解決思路，應該從行政和使用兩個層面進行剖析。

關鍵詞：商標;顯著性;通用名稱

商標是一個企業(yè)的靈魂，產(chǎn)品是企業(yè)的軀干，我國在商標保護上也逐漸加強，但是“商標名稱通用化”的問題還嚴重困擾著眾多企業(yè)。企業(yè)的商標變?yōu)橥ㄓ妹Q的例子不勝枚舉，例如美國的“Thermos”（熱水瓶）、尼龍、阿司匹林。國內(nèi)的例子也很多，例如“優(yōu)盤”、“沁州黃”、“魯錦”等等。企業(yè)希望自己的商標廣為人知，但又害怕因為商標顯著性喪失而導致通用名稱化。本文旨在通過兩個層面探討企業(yè)如何避免自己的商標被通用名稱化。

一、商品商標與商品通用名稱之辨析

商標是用來區(qū)別一個經(jīng)營者的商品或服務和其他經(jīng)營者的商品或服務的標記。商標具有顯著性，是為了減少消費者的搜索成本，對商品或者服務的來源進行區(qū)分，并通過保護商標權人的正常經(jīng)營而保證市場的公平競爭。關于商品的通用名稱，《商標授權確權意見》總結(jié)審判實踐指出，人民法院在判斷訴爭商標是否為通用名稱時，應當審查其是否屬于法定的或者約定俗成的商品名稱。并且根據(jù)不同的相關特性來認定法定的或約定的通用名稱。

商標具有個性化，而通用名稱具有普適性。商品的商標是指向某一公司的某一種產(chǎn)品。而通用名稱指向的是某一類的商品或服務，通用名稱并不能給我們明確的指向性。商標是商標權人的“私有財產(chǎn)”具有獨占性和排他性，它還可以成為企業(yè)競爭的優(yōu)勢。

二、法律規(guī)定中“通用名稱”的判定原則

2017年1月，最高人民法院公布的《授權確權規(guī)定》，其中第十條規(guī)定"屬于法定的商品名稱或者約定俗成的商品名稱的，人民法院應當認定其屬于商標法第十一條第一款第（一）項所指的通用名稱"。"依據(jù)法律規(guī)定或者國家標準、行業(yè)標準屬于商品通用名稱的，應當認定為通用名稱。相關公眾普遍認為某一名稱能夠指代一類商品的，應當認定為約定俗成的通用名稱。"而專業(yè)工具書、辭典等只能作為認定約定俗成的通用名稱的參考。

第十條第二款對于判定商品通用名稱的地域范圍，以及相關受眾作出規(guī)定。原則上“約定俗成的通用名稱一般以全國范圍內(nèi)相關公眾的通常認識為判斷標準。”但是“對于由于歷史傳統(tǒng)、風土人情、地理環(huán)境等原因形成的相關市場固定的商品，在該相關市場內(nèi)通用的稱謂，人民法院可以認定為通用名稱。”另外，關于公共的認知上，“訴爭商標申請人明知或者應知其申請注冊的商標為部分區(qū)域內(nèi)約定俗成的商品名稱的，人民法院可以視其申請注冊的商標為通用名稱。”

三、避免商標被通用名稱化的兩個層面

（一）商標注冊層面

注冊商標時，選擇顯著性強的標識進行注冊，商標標識根據(jù)顯著性的不同可以被分為四種：（1）描述性標志、（2）示意性標志或暗示性標志、（3）任意性標志、（4）臆造性標志，從法律層面上看，這四類標識的顯著性依次增強，顯著性越強的商標越容易得到注冊，越容易得到法律的保護。商標的顯著性減弱是商標變成通用名稱的最主要的原因，所以任意性標志和臆造性標志，是在注冊商標時最理想的選擇。在商標法上來看，描述性標志和示意性標志或暗示性標志，及時在使用過程中不被通用名稱化，但因為和商品或服務存在千絲萬縷的聯(lián)系，最后往往會因為合理使用的抗辯事由，而被競爭者合理的使用在自己的商品或服務上。所以，在商標進行注冊時，應當選擇顯著性較強的臆造性標志和任意性標志。

（二）商標使用層面

很多商標都是在注冊成功后在使用的過程中被通用名稱化的，這樣的例子數(shù)不勝數(shù)，例如，優(yōu)盤、雪花粉、子彈頭、84（消毒液）、阿司匹林、尼龍等等。有形資產(chǎn)越使用越貶值，而商標資產(chǎn)卻是越用越增值。隨著商標的使用，商標在消費者認知商品或服務上產(chǎn)生重大影響，比如，一說到耐克，阿迪達斯，大家都會立刻聯(lián)想到知名運動品牌，一提到華為，蘋果，大家都會立刻想到電子設備。這是企業(yè)在多年經(jīng)營商標的過程中，積累下來的財富，如果這些商標被通用名稱化，將會給企業(yè)造成不可估量的損失，所以在使用商標的同時，注意保護商標也及其重要。

1.新產(chǎn)品的商品名稱，商標，同時發(fā)布

深圳朗科科技公司的“優(yōu)盤”被通用名稱化是一個慘痛的教訓，本可以創(chuàng)造巨大的財富，卻因為在市場上太受歡迎，而使其“優(yōu)盤”的名字廣為人知，最終成為了計算機移動存儲硬盤的通用名稱?！皷|隅已逝，桑榆亦晚”，朗科科技公司徹底失去了“優(yōu)盤”的商標權，讓其競爭對手搭上了宣傳的便車。假如，朗科科技公司在推出“優(yōu)盤”時，明確的指出該名稱為自己公司的商標，而該商標的名稱應該叫做計算機移動存儲硬盤，積極的引導消費者以及商家，就不會造成現(xiàn)在這種被動的局面。

2.正確宣傳，使用商標

商標權人對商標的使用及其重要，大肆宣傳商標有時并不是一件好事，而規(guī)范的使用商標才是可取之道。商標在使用時，應該在一旁加注“注冊商標”“R”“TM”等與商品說明和廣告用語進行區(qū)別。積極表達自己的商標信息，維護自己的商標權利，以免商標被當做通用名稱而胡亂使用。商標權人在使用商標時，應該制定相應的商標使用規(guī)章，一定的約束商標的過分使用，并且在使用商標時，凡是涉及到商標的地方，都明顯的標注出來，例如，產(chǎn)品包裝，員工名片，廣告宣傳中，都用醒目的字體或者顏色標注商標。

3.積極維權，保護商標

商標被注冊進入市場后，存在著被競爭者使用的概率，而一旦發(fā)現(xiàn)，競爭者將商標作為商品的通用名稱使用時，應該及時制止，以免情況惡化。在使用過程中，積極維護商標權利人的權利，將商標的使用控制在權利人自己的使用范圍內(nèi)。

參考文獻：

[1]黃暉.《商標法》[M].北京：法律出版社，2016.61.

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[3]最高人民法院.《關于審理商標授權確權行政案件若干問題的規(guī)定》[Z]2017.11.10.