隋冠卓

前不久，有媒體報道了著名刑事辯護律師姜彩熠“讓證據(jù)說話：又一被告人喜獲自由”的成功案例。

刑事辯護中，律師調取證據(jù)是難點。帶著這個問題，筆者于日前專程走訪了遼寧江公律師事務所。

姜彩熠律師給筆者講述了靠“證據(jù)說話”，為遼寧省鐵嶺市民營企業(yè)某盛隆公司成功辯護的案例。該企業(yè)被公訴機關以涉嫌生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪和非法經(jīng)營罪兩個罪名起訴到法院。在該案辯護過程中，姜彩熠律師調取了十多份無罪證據(jù)，一審判決就成功洗脫了生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪名;對非法經(jīng)營罪名，在事實與證據(jù)面前，法院采納了姜彩熠律師的辯護意見，對所有被告人均免于刑事處罰。最終結果使該企業(yè)農(nóng)民工“廠長”柳鐵漢以及多名企業(yè)高管，從生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪和非法經(jīng)營罪量刑十五年以上到無期，最后判決免于刑事處罰，恢復了人身自由。

農(nóng)民工“廠長”柳鐵漢及企業(yè)高管被抓捕

2013年12月26日上午，遼寧鐵嶺市某某盛隆公司廠區(qū)內，像往常一樣繁忙。廠長柳鐵漢正帶領員工給遼寧沈陽某某加油站的油罐車加油。突然，警笛聲由遠而近，十幾名警察沖進廠區(qū)，將加油設備、車輛扣押，將包括廠長柳鐵漢在內的多名企業(yè)高管拘留。姜彩熠律師向筆者描述了當時抓捕的情景。

姜彩熠律師告訴筆者，該公司當時生產(chǎn)93#車用汽油，產(chǎn)銷兩旺。但是，公安機關多次接到群眾舉報，認為鐵嶺某某盛隆公司生產(chǎn)、銷售劣質汽油，以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。接到舉報后，遼寧省公安廳指定本溪市公安局高新區(qū)分局辦理此案，遂發(fā)生了上面的一幕。

據(jù)姜彩熠律師介紹，鐵嶺市某某盛隆公司，是當?shù)匾患掖笮兔駹I企業(yè)。原來以生產(chǎn)船用能源產(chǎn)品為主，因經(jīng)營不善停產(chǎn)多年。2013年，上海、廈門、丹東三家大型油企簽訂聯(lián)營合作協(xié)議，三方共同出資聯(lián)營生產(chǎn)銷售調和汽油。三方選中了鐵嶺市某某盛隆公司的場地，決定租用該公司場地、設備生產(chǎn)調和車用93#汽油。

盤錦市農(nóng)民柳鐵漢，因多年在煉油企業(yè)打工，有豐富的生產(chǎn)管理經(jīng)驗，被聘為廠長。三方還從大慶等地聘用了技術、管理、銷售、化驗等工作人員。他們怎么也想不到，剛投產(chǎn)不到半年，就被舉報查處。

根據(jù)起訴書指控：鐵嶺某某盛隆公司，向沈陽某加油站銷售不合格汽油672.02噸，銷售金額497.96萬元;非法經(jīng)營93#車用汽油6976.523噸，非法經(jīng)營額4582.72萬元。公訴機關認為，該公司構成生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪和非法經(jīng)營罪，應數(shù)罪并罰。

根據(jù)《刑法》規(guī)定，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品價值200萬元，法定起刑是十五年以上到無期。姜彩熠律師告訴筆者，生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪是《刑法》規(guī)定的重罪，故意殺人犯罪起刑是十年以上，而本罪起刑是十五年以上。如果鐵嶺某某盛隆公司兩個罪名成立，廠長柳鐵漢將可能面臨二十年以上到無期的重刑。公司其他五名高管數(shù)罪并罰，也可能面臨十五年以上到二十年的重刑。

姜彩熠律師：兵分多路緊急調集無罪證據(jù)

被羈押后，鐵嶺某某盛隆公司和柳鐵漢家屬，先后在北京、上海等地找了近百名律師、法官和檢察官進行專業(yè)咨詢，但都認為鐵嶺某某盛隆公司生產(chǎn)93#不合格汽油，涉嫌生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪，只能認罪認罰作罪輕辯護。被告人柳鐵漢等嫌疑人家屬，怎么也想不通，打工不到半年，換來的居然是可能面臨二十年到無期的重刑。經(jīng)介紹，在一審開庭前十幾天，他們終于找到了以無罪辯護聞名的刑辯律師姜彩熠，請求姜彩熠律師為柳鐵漢等人作無罪辯護。

姜彩熠律師接受委托后，連夜突擊閱卷?？紤]到該公司包括廠長柳鐵漢在內的多名公司高管，都是進城的農(nóng)民工，被羈押兩年多，家庭情況變得雪上加霜，根本無力支付律師費。姜彩熠律師就動員所里的幾名律師，組成律師團，為五名被告人提供法律援助。

姜彩熠律師閱卷后，認為必須盡快調集無罪證據(jù)，靠證據(jù)才能洗脫生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪名。辯護方向、目標明確后，姜彩熠律師安排多名辯護律師分頭行動，搶在開庭前拿到有力證據(jù)。

俗話講，打官司就是打證據(jù)。如果沒有推翻涉案罪名的證據(jù)，包括柳鐵漢等多名高管在內的被告人，都將面臨刑罰。人命關天，事不宜遲。姜彩熠律師決定兵分四路，調集無罪證據(jù)。

第一路赴撫順市司法局和遼寧省司法廳，調集鑒定單位某市產(chǎn)品質量監(jiān)督所有無司法鑒定資質。

第二路赴鐵嶺某某盛隆公司，調取、復印生產(chǎn)、銷售及資質等相關情況。

第三路赴中石油遼寧銷售公司東陵油庫，調取沈陽某某聯(lián)合加油站，在案發(fā)前后從該油庫購油、付款、出庫、運輸?shù)认嚓P證據(jù)。

第四路赴沈陽某某聯(lián)合加油站，調取案發(fā)前后，購進和銷售93#汽油，及鑒定單位采樣化驗等相關證據(jù)。

功夫不負有心人。本溪法院開庭如期舉行，姜彩熠律師終于在開庭法槌敲響前幾分鐘，將十幾份無罪證據(jù)遞到了審判長面前。雖未能提前3天提交證據(jù)，但考慮到這些證據(jù)涉及到被告單位和個人，是罪與非罪的關鍵證據(jù)，審判長最后還是同意姜彩熠律師在法庭上出示這些證據(jù)。

姜彩熠律師告訴筆者，他收集的十幾份證據(jù)都是推翻生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的關鍵性、顛覆性證據(jù)。筆者問姜彩熠律師，在刑事辯護中，什么樣的證據(jù)算是顛覆性的證據(jù)？姜彩熠律師說，這些證據(jù)向法庭出示后，公訴機關指控的罪名必然不成立，被告單位和個人肯定無罪，也就是“有我無他”，二者必選其一。

什么樣的證據(jù)，能一舉推翻一個重罪？姜彩熠律師告訴筆者，他提交的十幾份證據(jù)，一是證明鑒定機構和鑒定人都沒有司法鑒定資質，定罪的關鍵證據(jù)《鑒定報告》無效;二是采樣程序錯誤，導致油樣不具有同一性，也就是不能證明油樣是鐵嶺某某盛隆公司生產(chǎn)的汽油;三是鐵嶺某某盛隆公司庫存油品，已全部對外銷售，本案不具備重新鑒定的條件。

姜彩熠律師：產(chǎn)品質量瑕疵，不是《刑法》上

生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的犯罪對象

姜彩熠律師告訴筆者，鐵嶺某某盛隆公司生產(chǎn)的93#汽油，就是有瑕疵，也不能認定是《刑法》上的偽劣產(chǎn)品。個別化驗項目不達標的汽油，是經(jīng)營中經(jīng)常出現(xiàn)的問題，不是《刑法》上偽劣產(chǎn)品的犯罪對象。

姜彩熠律師告訴筆者，通常講的偽劣產(chǎn)品主要有三種情況：

第一種情況是“工商法”上的偽劣產(chǎn)品，也是廣義上的偽劣產(chǎn)品。

1989年國務院《關于嚴厲懲處經(jīng)銷偽劣商品責任者的意見》規(guī)定，偽劣商品包括：

①失效、變質的;

②危及安全和人身健康的;

③所標明的指標與實際不符的;

④冒用優(yōu)質或認證標志和偽造許可證標志的;

⑤摻雜使假，以假充真或以舊充新的;

⑥國家有關法律、法規(guī)明令禁止生產(chǎn)、銷售的。

國務院同時還規(guī)定，經(jīng)銷某些產(chǎn)品，經(jīng)指出不予改正的，即視為經(jīng)銷偽劣產(chǎn)品。這些產(chǎn)品包括：

①無檢驗合格證或無有關單位允許銷售證明;

②未用中文表明商品名稱、生產(chǎn)者和產(chǎn)地的;

③限時使用而未標明失效時間的;

④實施生產(chǎn)（制造）許可證管理而未標明編號和有效期的;

⑤按有關規(guī)定應用中文標明規(guī)格、等級、主要技術指標或成分和含量等而未標明的;

⑥高檔耐用消費品無中文使用說明的;

⑦屬處理品（含次品、等外品）而未在商品或包裝的顯著部位表明“處理品”字樣的;

⑧劇毒、易燃、易爆等危險品而未標明有關指標和使用說明的。

以上14種情況，從工商行政法規(guī)看，都是偽劣產(chǎn)品，但不都是犯罪對象——有的是，有的不是。

第二種情況是《產(chǎn)品質量法》中講的偽劣產(chǎn)品，也就是狹義上的偽劣產(chǎn)品。

《產(chǎn)品質量法》中講的偽劣產(chǎn)品主要在第37條、38條和第40條規(guī)定中。這些偽劣產(chǎn)品主要是：

①不符合保障人體健康、人身和財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品;

②摻雜、摻假，以假充真、以次充好的產(chǎn)品;

③不合格的產(chǎn)品;

④失效、變質的產(chǎn)品。

這四種情況是狹義的偽劣產(chǎn)品。這些偽劣產(chǎn)品也不都是生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的犯罪對象。

第三種情況是《刑法》第140條講的偽劣產(chǎn)品。

《刑法》上的偽劣產(chǎn)品比狹義概念的偽劣產(chǎn)品范圍還小，只有四種情況：

①摻雜摻假;

②以假充真;

③以次充好;

④以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。

這四種產(chǎn)品才是法定的“生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪”的犯罪對象。

姜彩熠律師說，“兩高”對刑法第140條的犯罪對象有具體司法解釋。

關于摻雜摻假是指在產(chǎn)品中摻入雜質或者異物，致使產(chǎn)品不符合質品要求，降低、失去應有的使用性能。比如在1噸大米中摻入一把沙子就不是刑法意義上的偽劣產(chǎn)品，因為沒有影響或失去應有的使用性能;

關于以假充真，是指以不具有某種使用性能的產(chǎn)品冒充有該種使用性能的產(chǎn)品。比如以蘿卜冒充人參，以土豆冒充天麻等;

關于以次充好，是指以低等級、低檔次產(chǎn)品冒充高等級、高檔次產(chǎn)品，或者以殘次、廢舊零配件組合、拼裝后冒充正品或者新產(chǎn)品的;

關于不合格產(chǎn)品，是指該產(chǎn)品不符合《中華人民共和國產(chǎn)品質量法》第26條第2款規(guī)定的質量要求的產(chǎn)品。除此之外的不合格產(chǎn)品，都不是《刑法》上的不合格產(chǎn)品。

姜彩熠律師介紹，柳鐵漢案件涉及到《刑法》上偽劣產(chǎn)品的第四種情況，即以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。《刑法》上的不合格產(chǎn)品與我們生活中和行政法規(guī)中講的不合格產(chǎn)品不是一回事。日常生活和行政管理中的不合格產(chǎn)品較多，這些不合格產(chǎn)品不構成犯罪。“兩高”對《刑法》上的不合格產(chǎn)品做了特別限制，就是專指不符合《產(chǎn)品質量法》第26條第2款規(guī)定的質量要求的產(chǎn)品。除此之外，還有大量的不合格產(chǎn)品，都不是刑法第140條的犯罪對象。

姜彩熠律師說，《產(chǎn)品質量法》第26條第2款規(guī)定的內容為：產(chǎn)品質量應當符合下列要求：

（一）不存在危及人身、財產(chǎn)安全的不合理的危險，有保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的，應當符合該標準;

（二）具備產(chǎn)品應當具備的使用性能，但是，對產(chǎn)品存在使用性能的瑕疵作出說明的除外;

（三）符合在產(chǎn)品或者包裝上注明采用的產(chǎn)品標準，符合以產(chǎn)品說明、實物樣品方式表明的質量情況。

從“兩高”對不合格產(chǎn)品的限制看，主要是指危及人身和財產(chǎn)安全的產(chǎn)品（合理的危險除外），再就是具備產(chǎn)品應當具備的使用性能。但是，對產(chǎn)品存在使用性能的瑕疵作出說明的除外。也就是說，產(chǎn)品本身存在明顯的不合格，甚至是存在一定的缺陷，但只要你說明了，就不是《刑法》上的不合格產(chǎn)品。反過來說，在《刑法》上，就應歸為“合格產(chǎn)品”。比如，我們在商店經(jīng)常購買處理品，如電冰箱有嚴重劃痕，商場展示磨損較大的電腦樣機、手機等電器，經(jīng)過維修和更換零部件的電視機，只要銷售者不隱瞞，從《刑法》上講，都屬于“合格產(chǎn)品”。也就是說，不冒充就行。從大件來說，在4S店購買了一輛汽車，有瑕疵，或者是沒有發(fā)動機的汽車，一般人肯定認為是不合格產(chǎn)品。但作出明示后，在《刑法》上，就應歸為“合格產(chǎn)品”。為什么呢？因為明示了，而且降價處理了，為什么降價處理呢？就是因為發(fā)動機損害嚴重，或者干脆沒有發(fā)動機，嚴重影響了汽車的使用性能，即開不走。因為符合《產(chǎn)品質量法》第26條第2款“但書”的規(guī)定，因此是刑法意義上的合格產(chǎn)品。該沒有發(fā)動機的汽車不是不合格產(chǎn)品，不是刑法第140條的犯罪對象。（所舉例子主要是說明問題的關系，可能不合實際）

在采訪過程中，姜彩熠律師拿起一本書——《刑法罪名精釋》。他說，最高院對刑法上的不合格產(chǎn)品做了專門解讀：“在司法實踐中，對不合格的產(chǎn)品要做必要的區(qū)分，有瑕疵的次等品根據(jù)規(guī)定，只要標明質量狀況是可以銷售的，只有冒充沒有瑕疵的產(chǎn)品時，才是‘不合格產(chǎn)品。如果在倉庫中查獲，其尚未‘冒充，自然不屬于偽劣產(chǎn)品。”最高院的解釋告訴我們，有瑕疵和嚴重缺陷的產(chǎn)品，只要明示，只要購買者知情，只要降價處理，都不是《刑法》上的“不合格產(chǎn)品”。有瑕疵甚至有嚴重缺陷的產(chǎn)品，在倉庫中被查獲，因為還沒有冒充合格產(chǎn)品對外出售，自然不屬于刑法上的“不合格產(chǎn)品”，也就是倉庫中的不合格產(chǎn)品不是犯罪對象。

鐵嶺某某盛隆公司案件，刑法意義上的不合格產(chǎn)品是不存在的，即本案沒有作為偽劣產(chǎn)品的犯罪對象。本案中，銷售給某某加油站的93#汽油是合格的。公訴機關認為不合格的依據(jù)，是某市產(chǎn)品質量檢驗所的《檢驗報告》。從該報告看，共化驗了13項，其常用的主要指標全部合格，不僅是合格，而且是超標。比如，辛烷值標準是93，報告是94.8;洗膠質含量標準是不大于5，報告是3，等等。報告中僅有第1項含氧化合物不達標，構不成刑法意義上的偽劣產(chǎn)品。

按照國三標準，93#汽油化驗項目一共是50多項。但是，全國還沒有一例因為50多項指標中只要一項不達標就定罪量刑的，遼寧更是如此。2013年“3·15”期間和2014年“3·15”期間，遼寧省質監(jiān)局抽檢了“京沈”和“沈大”高速公路等115個加油站，僅化驗了十幾項常用指標，其中不達標的加油站有95家，占到抽檢總數(shù)的90%以上。遼寧多家媒體在主要版面進行了報道。對此行為除工商和質檢部門處罰外，并沒有按生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品犯罪，由公安機關追究刑事責任。這90多家加油站不管是銷售方和購買方，均沒有一家定罪量刑。這些油站的銷量要超過某某加油站幾倍，甚至是幾十倍，累計銷售金額可能要過億元了。為什么不按生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪追究刑事責任，就是因為個別項目不達標的油品，不是《刑法》第140條生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的犯罪對象。

法律面前人人平等。如銷售給某某加油站的672噸油品，確如《檢驗報告》中，有一項不達標，也不能按生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品定罪量刑。

采訪結束時，姜彩熠律師還告訴筆者，鐵嶺還有一家民營煉油企業(yè)，就沒有鐵嶺某某盛隆公司和柳鐵漢等公司高管幸運。該企業(yè)老板曹某明和公司高管也是因為銷售93#汽油不合格，被大連中院和遼寧省高院判決構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，企業(yè)老板曹某明在被羈押7年后，判處無期徒刑。企業(yè)其他高管和股東，被作為從犯判處15年以下有期徒刑。去年，姜彩熠與本所律師任伯琪一起，免費為曹某明代理申訴。最高院第二巡回法庭已經(jīng)受理本案。姜彩熠律師期待，曹某明也有柳鐵漢一樣的幸運。姜彩熠說，最高法院正在召開審判監(jiān)督會議，會議要求對民企涉產(chǎn)權案件，發(fā)現(xiàn)一起，查實一起，糾正一起，錯到哪，糾正到哪，全錯全糾。這次會議將對糾正冤錯案件創(chuàng)造好的法治環(huán)境，盼望最高院能夠盡快糾正冤錯案件。

（為保護隱私，本文均采用化名）