【摘要】創(chuàng)城活動(dòng)不斷進(jìn)展不僅改善基礎(chǔ)設(shè)施和管理水平還提高城市市民素質(zhì)和道德水平，當(dāng)然，占道經(jīng)營和隨意擺攤設(shè)點(diǎn)確實(shí)給城市管理帶了不利，甚至影響了城市的觀瞻、市容和他人的正常出行，但從權(quán)利的性質(zhì)與重要性位序來說，自然人自由營業(yè)所解決的問題是通過營業(yè)來實(shí)現(xiàn)自身的生存和發(fā)展，是財(cái)產(chǎn)經(jīng)營所蘊(yùn)含的發(fā)展權(quán)、生存權(quán)問題，其權(quán)利的重要性程度顯然更高。因此，從尊重自然人的營業(yè)自由權(quán)利這一基點(diǎn)出發(fā)，應(yīng)充分考慮到小規(guī)模且不具持續(xù)性、穩(wěn)定性的自然人營業(yè)之特質(zhì)，特別要考慮到較大規(guī)模個(gè)體工商戶、微小規(guī)模個(gè)體工商戶之稟賦差異和境遇的不同，應(yīng)完全豁免小微規(guī)模的個(gè)體工商戶或城市攤販的商事登記義務(wù)。

【關(guān)鍵詞】城市商販，經(jīng)營自由，商事登記，創(chuàng)城

創(chuàng)建全國文明城市的行為從實(shí)質(zhì)上是在更高層次、更高水平上推動(dòng)城市發(fā)展，是貫徹落實(shí)科學(xué)發(fā)展的具體實(shí)踐，創(chuàng)建全國文明城市既是構(gòu)建和諧社會(huì)的重要載體，也是構(gòu)建和諧社會(huì)的重要推動(dòng)力。創(chuàng)建全國文明城市是一項(xiàng)順民意、得民心的利民工程和實(shí)事工程。當(dāng)然，通過開展創(chuàng)城行為，占道經(jīng)營和隨便擺攤現(xiàn)象明顯得到了好轉(zhuǎn)。但是，在創(chuàng)城行為下，曾經(jīng)在大街小巷上擺攤的商販們因?yàn)閯?chuàng)城被城管監(jiān)管導(dǎo)致不敢出來，有些完全依靠擺攤為生的商販也因創(chuàng)城行為徹底沒了收入，對(duì)于像這樣的商販，我們應(yīng)該如何解決他們的經(jīng)營自由問題？

從權(quán)利的性質(zhì)與重要性位序來說，自然人自由營業(yè)所解決的問題是通過營業(yè)來實(shí)現(xiàn)自身的生存和發(fā)展，是財(cái)產(chǎn)經(jīng)營所蘊(yùn)含的發(fā)展權(quán)、生存權(quán)問題，其權(quán)利的重要性程度顯然更高。小商販作為獨(dú)立從事民事活動(dòng)的主體，他們是有營業(yè)權(quán)的，也就是說他們有權(quán)利在這個(gè)社會(huì)上自由經(jīng)營，在法律上是受到保護(hù)的，任何人都不可以剝奪，只不過我們每個(gè)人的選擇方式不一樣，商販們通過街上擺攤這一方式來維持生計(jì)，從權(quán)利的取得上來看并沒有錯(cuò)，不過從大局上考慮會(huì)有一些不當(dāng)，從城市發(fā)展角度來看，商販們的擺攤經(jīng)營不利于城市環(huán)境的治理和城市管理。之所以在小商販們經(jīng)營自由下會(huì)出現(xiàn)這么多的問題，其實(shí)是歸結(jié)于我們國家并沒有對(duì)小商販們經(jīng)營自由權(quán)做出詳細(xì)規(guī)定，也沒有制定法律來解決小商販們經(jīng)營的困難處境問題。

在國外，例如美國和德國，他們國家的法律中有一些法條明確規(guī)定了對(duì)小商販們的尊重與保護(hù)，尤其是德國，他們將小商販們當(dāng)作商人主體看待，完全通過商法來調(diào)整小商販們經(jīng)營的商事關(guān)系。我們國家可以參考美國與德國，減少對(duì)小商販們經(jīng)營活動(dòng)的準(zhǔn)入限制，而不能提高其經(jīng)營活動(dòng)門檻，這樣會(huì)造成小商販們和其他商事主體不公平的現(xiàn)象。如果小商販的經(jīng)營活動(dòng)并沒有給社會(huì)造成危害，我認(rèn)為在行政和司法方面應(yīng)最大限度給予他們經(jīng)營自由，保障商販們生存權(quán)和發(fā)展權(quán)，應(yīng)完全豁免小微規(guī)模的個(gè)體工商戶或城市攤販的商事登記義務(wù)。

下面我將從商主體和商事登記方面對(duì)城市商販們經(jīng)營自由問題加以探究：

一、從商主體上來看

小商販們作為獨(dú)立的商主體，雖然法律上并沒有明確規(guī)定這一商主體，但事實(shí)上法律應(yīng)該對(duì)他們進(jìn)行具體規(guī)范，與之相似的商事主體例如個(gè)體工商戶，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，他們?nèi)齻€(gè)是有本質(zhì)區(qū)別的。個(gè)體工商戶和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)他們雖然有著明確的法律規(guī)范，但是在營業(yè)執(zhí)照方面有很多條件限制，而且經(jīng)營成本也會(huì)提高。這對(duì)小商販們來說，更是一種負(fù)擔(dān)，所以小商販們不應(yīng)該成為二者中的一員，而應(yīng)該單獨(dú)作為一種商主體進(jìn)行商事活動(dòng)。

二、從商事登記上來看

商事登記是指取得，變更或終止商事主體資格，依照法律法規(guī)，向主管機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并由主管機(jī)關(guān)依法對(duì)其審查登記的一種法定程序。也就是說，要取得商主體資格就一定要進(jìn)行商事登記。在國外，小商販?zhǔn)沁M(jìn)行商事登記的，這樣才能確保他們的經(jīng)營活動(dòng)受到保護(hù)。而在我國，小商販們一但取得商事登記也就會(huì)取得營業(yè)執(zhí)照，勢必會(huì)產(chǎn)生登記費(fèi)用，這與小商販們?cè)诮稚蠠o照經(jīng)營的初衷不符，對(duì)于小商販們來說，他們是要最大程度減少成本，提高收入而不是花很多錢取得執(zhí)照經(jīng)營。因此我認(rèn)為應(yīng)該給商販們一種選擇的權(quán)利，尤其是在一個(gè)人口眾多的中國，政府應(yīng)該對(duì)小商販管理的問題更加以反思。

很多街道上的小商販都是以擺攤售賣食品為主，根據(jù)地方性《食品小作坊、小經(jīng)營及攤販管理?xiàng)l例》規(guī)定，著重對(duì)食品攤販作了說明，包括對(duì)食品商販的經(jīng)營時(shí)間，經(jīng)營范圍，經(jīng)營地點(diǎn)等都做了詳細(xì)的規(guī)定。但有的時(shí)候法律和現(xiàn)實(shí)生活會(huì)有區(qū)別，社區(qū)規(guī)定的專門集市雖好，卻需繳納一定的管理費(fèi)用，相比于占道經(jīng)營的“無成本”，專門集市顯然增加了小商販的額外支出。城市小商販們多屬收入較低群體，肯定不愿承擔(dān)此筆開銷，擺攤的目的就是最大程度減少其他額外成本，否則和一些實(shí)體店鋪有什么區(qū)別？還有一個(gè)就是環(huán)境問題，小商販們街頭燒烤，污染城市，這也就無疑增加了政府和商販們的矛盾，這些矛盾是不利于城市經(jīng)濟(jì)發(fā)展的。政府可以加大監(jiān)管，對(duì)污染環(huán)境的，售賣假冒偽劣的商販們加以嚴(yán)厲處罰，但對(duì)于其他沒有造成社會(huì)危害的商販們，應(yīng)給予鼓勵(lì)和支持，規(guī)劃小商販經(jīng)營的時(shí)段和地點(diǎn)，提供相應(yīng)的基礎(chǔ)設(shè)施，與小商販們和諧共處。

創(chuàng)城行為下的社會(huì)應(yīng)該比我們想象的都要更好，小商販們的生存和發(fā)展更要靠各方面的尊重與支持，由于在法律上并沒有對(duì)小商販這一主體進(jìn)行明確規(guī)范，所以他們無法以商主體的方式存在，對(duì)于小商販們的經(jīng)營自由權(quán)，也沒有進(jìn)行法律規(guī)范，所以使得城管執(zhí)法部門與小商販們產(chǎn)生了許多無法解決的矛盾，給城市建設(shè)帶來了難度。小商販們作為一類龐大群體，在法律上應(yīng)該規(guī)定他們的商主體資格和經(jīng)營自由權(quán)，這樣才是對(duì)小商販們的合法權(quán)益的法律保護(hù)，這樣創(chuàng)城行為才能更順利，我們的社會(huì)才能更加和諧。

三、結(jié)束語

綜上所述，現(xiàn)階段在創(chuàng)城活動(dòng)下，城市商販的經(jīng)營自由權(quán)無法受到保護(hù)，希望政府能夠制定相關(guān)法律法規(guī)，從商主體和商事登記方面保護(hù)商販們的合法權(quán)益。

基金項(xiàng)目：

本文為“創(chuàng)城行為下商販經(jīng)營自由法律問題研究”項(xiàng)目論文，項(xiàng)目編號(hào)：201910166313。

作者簡介：

劉憶漩（2000-），女，滿族，遼寧沈陽人，本科，就讀于沈陽師范大學(xué)，研究方向：法學(xué)。