公司委托他人辦理失業(yè)保險造成員工損失應(yīng)當賠償

吳律師：

我原來所在公司為“拉關(guān)系”，將員工的失業(yè)保險委托給一家人力資源服務(wù)有限公司并以該公司的名義辦理。3個月前，公司因裁撤機構(gòu)而精簡員工，已經(jīng)工作4年的我也被解除了勞動合同?？僧斠呀?jīng)進行失業(yè)登記、另行求職受阻的我，前往領(lǐng)取失業(yè)保險金時，卻被告知不能領(lǐng)取，理由是：辦理失業(yè)保險的必須是用人單位，而我的用人單位是公司，人力資源服務(wù)有限公司與我并不存在勞動關(guān)系，故不能享受失業(yè)保險待遇。請問：我能否要求公司賠償對應(yīng)損失？

讀者：肖琳琳

肖琳琳讀者：

你有權(quán)要求公司賠償對應(yīng)損失。

一方面，公司委托人力資源服務(wù)有限公司辦理社會保險的行為違法?！渡鐣ｋU法》第四十四條規(guī)定：“職工應(yīng)當參加失業(yè)保險，由用人單位和職工按照國家規(guī)定共同繳納失業(yè)保險費?！睆闹锌梢钥闯?，為勞動者辦理失業(yè)保險是用人單位的法定義務(wù)，即用人單位必須以實際勞動關(guān)系為基礎(chǔ)以自己的名義為勞動者辦理失業(yè)保險。與之對應(yīng)，公司委托人力資源服務(wù)有限公司并以其名義為你辦理社會保險，無疑是對法律禁止性規(guī)定的違反。同時，基于在勞動合同履行過程中，公司與你系管理和被管理的關(guān)系，雙方信息和地位上的不對稱性，決定了你不能左右公司辦理失業(yè)保險，故公司的違法行為與你無關(guān)。鑒于《合同法》第五十二條第（五）項已明確規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)禁止性規(guī)定的合同無效，也就意味著，公司與人力資源服務(wù)有限公司之間的委托關(guān)系，從開始時起便沒有任何法律約束力，也不能作為公司推卸向你承擔責任的依據(jù)。另一方面，公司的行為已經(jīng)導致你的損失?！渡鐣ｋU法》第四十五條規(guī)定：“失業(yè)人員符合下列條件的，從失業(yè)保險基金中領(lǐng)取失業(yè)保險金：（一）失業(yè)前用人單位和本人已經(jīng)繳納失業(yè)保險費滿一年的；（二）非因本人意愿中斷就業(yè)的；（三）已經(jīng)進行失業(yè)登記，并有求職要求的?！睆哪惴从车那闆r看，你完全符合對應(yīng)條件，理應(yīng)可以獲取失業(yè)保險金，卻恰恰由于公司委托人力資源服務(wù)有限公司并以其名義辦理失業(yè)保險，而人力資源服務(wù)有限公司與你不存在勞動關(guān)系，導致不能享受相關(guān)待遇。再一方面，公司對你損害的產(chǎn)生具有過錯。即公司明知自己具有為你辦理失業(yè)保險的義務(wù)，明知不能委托他人辦理，明知如果委托他人可能會對你產(chǎn)生不利影響，卻疏忽大意或者輕信可以避免。而《侵權(quán)責任法》第六條規(guī)定：“行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任?！币簿褪钦f，公司難辭其咎。

吳律師

能否僅憑銀行卡刷卡流水要求對方返還借款

吳律師：

一年前，好友劉某因購買汽車，向我借款20萬元。我毫不猶疑地同意后，和劉某一起到車行用我的銀行卡刷卡支付?？僧斘乙糟y行卡刷卡流水為憑要求劉某還款時，劉某卻一口否認借款一事，認為彼此只是有過轉(zhuǎn)賬而沒有發(fā)生過借貸。鑒于我無法提供借條、借款合同、車行證明等加以佐證，法院近日也判決駁回了我要求依據(jù)民間借貸關(guān)系索要借款的訴訟請求。請問：這到底是為什么？

讀者：王曉琳

王曉琳讀者：

法院的判決并無不當。

一方面，你應(yīng)當承擔舉證責任。民間借貸以當事人雙方存在借貸意思并達成借貸合意為基礎(chǔ)，借貸意思是指一方同意有償或無償將款借貸給對方，對方同意有償或無償使用該款并償還的意思。如果當事人之間沒有借貸意思，或者沒有達成一致即形成借貸合意，哪怕存在交付款項的事實，也不能認定為彼此存在借貸?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五條規(guī)定：“在合同糾紛中，主張合同關(guān)系成立并生效的一方當事人對合同訂立和生效的事實承擔舉證責任。”《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十六條也指出：“被告抗辯借貸行為尚未實際發(fā)生并能作出合理說明，人民法院應(yīng)當結(jié)合借貸金額、款項交付、當事人的經(jīng)濟能力、當?shù)鼗蛘弋斒氯酥g的交易方式、交易習慣、當事人財產(chǎn)變動情況以及證人證言等事實和因素，綜合判斷查證借貸事實是否發(fā)生。”也就是說，在劉某否認借款，而你作為主張借款關(guān)系成立的原告，僅有的銀行卡刷卡流水并不足以證明你與劉某之間有過借貸意思、形成了借貸合意、借貸事實已經(jīng)發(fā)生，故必須繼續(xù)提供其它證據(jù)加以佐證，以便法院作出綜合判斷。另一方面，你必須承擔不利后果?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條規(guī)定：“沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈民事訴訟法〉的解釋》第九十條也指出：“在作出判決前，當事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的，由負有舉證證明責任的當事人承擔不利的后果。”正因為你無法提供借條、借款合同、車行證明等加以佐證，而銀行卡刷卡流水僅能證明你與劉某發(fā)生過款項的轉(zhuǎn)移，并不能足以證明該款屬于借貸，即無法完成舉證責任，使法院失去綜合判斷的依據(jù)，自然也就不能認定雙方之間的款項轉(zhuǎn)移就是民間借貸。

吳律師

死者一方的婚前財產(chǎn)是否與“再婚老伴”無關(guān)

吳律師：

我與老趙是早年喪偶，步入晚年后結(jié)成了夫妻，結(jié)婚兩年后老趙去世，沒有留下遺囑。關(guān)于老趙遺產(chǎn)的繼承問題，老趙的子女認為，我作為老趙的“再婚老伴”，只有權(quán)利分割婚姻關(guān)系存續(xù)期間的共同財產(chǎn)，老趙的婚前個人財產(chǎn)是他們母親和老趙共有的，與我沒有關(guān)系，我無權(quán)參加繼承。請問：我是否有權(quán)繼承老趙的婚前個人財產(chǎn)？

讀者：武夢蕓

武夢蕓讀者：

《繼承法》第十條規(guī)定：“遺產(chǎn)按照下列順序繼承：第一順序：配偶、子女、父母。第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。繼承開始后，由第一順序繼承人繼承，第二順序繼承人不繼承。沒有第一順序繼承人繼承的，由第二順序繼承人繼承。”你與老趙雖是再婚，但因互相已經(jīng)形成合法的配偶身份，彼此之間當然享有相互繼承遺產(chǎn)的權(quán)利，且你和老趙的子女都是死者老趙的第一順序繼承人。

《繼承法》第三條規(guī)定，遺產(chǎn)是公民死亡時遺留的個人合法財產(chǎn)?！独^承法》并沒有就財產(chǎn)的產(chǎn)生時間加以區(qū)別，即無論該財產(chǎn)形成于何時，是形成于婚前還是婚后，只要是被繼承人生前合法所有，死后都應(yīng)當歸結(jié)在遺產(chǎn)范圍內(nèi)。本案中，由于老趙的前妻死亡后，老趙和子女對其前妻的遺產(chǎn)沒有分割，因此，老趙的婚前個人財產(chǎn)包括：老趙和前妻的共同財產(chǎn)中屬于老趙所有的部分，一般為50%；前妻遺產(chǎn)中老趙應(yīng)繼承的相應(yīng)份額。由于老趙未立遺囑，故適用法定繼承，老趙的上述婚前財產(chǎn)應(yīng)當由你、老趙的子女共同繼承。

吳律師

口頭表示交回承包地后還可以反悔嗎

吳律師：

2010年1月，我因外出打工，就口頭通知村委會交回2畝承包地，任由村委會處置。村委會隨后將這2畝地發(fā)包給鄭某家，并在鄭某的土地承包合同及經(jīng)營權(quán)證書流轉(zhuǎn)登記表中予以登記。近年來，國家給農(nóng)村很多好政策，耕地也值錢了，因此我回到家鄉(xiāng)準備搞養(yǎng)殖業(yè)，并要求村委會和鄭某返還承包地。而村委會和鄭某認為，我是具有完全行為能力的人，交回承包地是我的真實意思表示，不存在任何脅迫、欺詐的情形，因而拒絕返還。請問：我現(xiàn)在還能要回這2畝土地嗎？

讀者：劉軍平

劉軍平讀者：

村委會和鄭某應(yīng)當返還承包地。土地承包經(jīng)營權(quán)不同于一般的承包關(guān)系。農(nóng)戶一旦獲得土地承包經(jīng)營權(quán)，享有的是具有身份性質(zhì)的物權(quán)。由于這種物權(quán)是承包人賴以生存的物質(zhì)基礎(chǔ)，所以有關(guān)自愿交回承包地的法律程序很嚴格。《農(nóng)村土地承包法》第二十九條規(guī)定：“承包期內(nèi)，承包方可以自愿將承包地交回發(fā)包方。承包方自愿交回承包地的，應(yīng)當提前半年以書面形式通知發(fā)包方?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》第十條規(guī)定：“承包方交回承包地不符合《農(nóng)村土地承包法》第二十九條規(guī)定程序的，不得認定為自愿交回。承包方在承包期內(nèi)交回承包地的，在承包期內(nèi)不得再要求承包土地?！北景钢校m然你在承包期內(nèi)交回承包地是出于真實意思表示，但并沒有以書面形式明確表示放棄承包經(jīng)營權(quán)，因此不得認定是自愿交回和村委會曾將此土地依法收回。相應(yīng)地，村委會將此土地“發(fā)包”給鄭某耕種的行為因違法而應(yīng)當認定為無效，村委會和鄭某應(yīng)當將2畝土地返還給你。

鑒于村委會和鄭某不同意返還，你可以請求鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）政府調(diào)解，或者向所在縣農(nóng)村土地承包仲裁機構(gòu)申請仲裁，當然也可以直接向法院起訴。在仲裁或者訴訟中，如果村委會和鄭某無法提供證據(jù)證明你是“提前半年以書面形式通知發(fā)包方”的，那么仲裁機構(gòu)和法院會依法支持你的訴訟請求的。

吳律師

兒女在不同城市追索贍養(yǎng)費應(yīng)向哪家法院起訴

吳律師：

我與妻子婚后生有三個兒子，他們現(xiàn)在都已經(jīng)成家。想當初我和老伴含辛茹苦地把三個兒子拉扯大。可哪知道這三個兒子很不孝順，只圖自己享受，對我倆的生活不管不問，不盡贍養(yǎng)義務(wù)。如今我倆年事已高且喪失了勞動能力，身體狀況較差，經(jīng)常吃藥打針，退休金根本不夠用，因此想到法院去起訴三個兒子要求他們給付贍養(yǎng)費，可是三個兒子分別工作在不同的城市，聽說民事案件的管轄實行“原告就被告”的原則，而我們年事已高，不可能來回往返奔跑三地城市追討贍養(yǎng)費。請問：我們能否在自己的居住地法院起訴？

讀者：馬友樹

馬友樹讀者：

“原告就被告”即原告要到被告住所地或經(jīng)常居住地的法院起訴，但這只是民事訴訟管轄的一般性規(guī)定，而不是絕對的。依照《民事訴訟法》規(guī)定，對一些特殊案件則實行“被告就原告”的原則，而且還規(guī)定當事人可以選擇管轄?！睹袷略V訟法》第二十一條第三款規(guī)定：“同一訴訟的幾個被告住所地、經(jīng)常居住地在兩個以上人民法院轄區(qū)的，各該人民法院都有管轄權(quán)?！钡谌鍡l規(guī)定：“兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟，原告可以向其中一個人民法院起訴?！?/p>

不論是“原告就被告”還是“被告就原告”以及選擇管轄的規(guī)定，都是出于方便當事人進行訴訟，便于法院辦案?；谶@樣一種立法精神，考慮到追索贍養(yǎng)費的原告多為年事已高、行動不便的老年人，所以，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九條規(guī)定：“追索贍養(yǎng)費、撫育費、扶養(yǎng)費案件的幾個被告住所地不在同一轄區(qū)的，可以由原告住所地人民法院管轄?！睋?jù)此，你可以選擇有利于訴訟的任何一個子女住所地的法院起訴，也可以直接在自己的住所地的法院起訴，不必受“原告就被告”的限制。

吳律師

同單元業(yè)主“自行管理”能否拒絕繳納物業(yè)費用

吳律師：

2018年初，鑒于業(yè)主委員會與物業(yè)公司簽訂的《物業(yè)服務(wù)合同》中，就收費問題超出了我們的要求，我們作為同一單元的業(yè)主遂決定實行“自行管理”，并簽訂了對應(yīng)協(xié)議，明確表明不要物業(yè)公司介入我們所在單元，我們也不承擔任何物業(yè)費?？扇缃瘢飿I(yè)公司以其并不認可，業(yè)主委員會也沒有同意我們的“自行管理”協(xié)議為由，要求我們繳納物業(yè)費。請問：我們有權(quán)拒絕嗎？

讀者：梁薇芳

梁薇芳讀者：

你們無權(quán)拒絕繳納物業(yè)費。

一方面，你們的“自行管理”協(xié)議侵犯了其他業(yè)主的合法權(quán)益?！段餀?quán)法》第七十二條規(guī)定：“業(yè)主對建筑物專有部分以外的共有部分，享有權(quán)利，承擔義務(wù)；不得以放棄權(quán)利不履行義務(wù)?！奔幢M管你們對建筑物內(nèi)的住宅等專有部分享有占有、使用、處分、收益的權(quán)利，但鑒于你們對除此之外的其他共有部分也有對應(yīng)的權(quán)利、義務(wù)，其中包括承擔管理、維護該共有設(shè)施的費用，而該費用當然包括在物業(yè)管理費用之列，故你們不能以任何理由拒絕承擔。如果你們拒不承擔，無疑會增加其他業(yè)主的負擔。另一方面，你們“自行管理”的約定無效。《物權(quán)法》第八十一條規(guī)定：“業(yè)主可以自行管理建筑物及其附屬設(shè)施，也可以委托物業(yè)服務(wù)企業(yè)或者其他管理人管理。”此處的“業(yè)主”并非是指幾個業(yè)主或者是某一單元的業(yè)主，而應(yīng)理解為該小區(qū)的全體業(yè)主。同時，該法第七十六條指出：“下列事項由業(yè)主共同決定：（一）制定和修改業(yè)主大會議事規(guī)則；（二）制定和修改建筑物及其附屬設(shè)施的管理規(guī)約；（三）選舉業(yè)主委員會或者更換業(yè)主委員會成員；（四）選聘和解聘物業(yè)服務(wù)企業(yè)或者其他管理人；（五）籌集和使用建筑物及其附屬設(shè)施的維修資金；（六）改建、重建建筑物及其附屬設(shè)施；（七）有關(guān)共有和共同管理權(quán)利的其他重大事項。決定前款第五項和第六項規(guī)定的事項，應(yīng)當經(jīng)專有部分占建筑物總面積三分之二以上的業(yè)主且占總?cè)藬?shù)三分之二以上的業(yè)主同意。決定前款其他事項，應(yīng)當經(jīng)專有部分占建筑物總面積過半數(shù)的業(yè)主且占總?cè)藬?shù)過半數(shù)的業(yè)主同意?！奔从袡?quán)決定由業(yè)主自行管理、委托物業(yè)服務(wù)企業(yè)或者其他管理人管理建筑物及其附屬設(shè)施的主體只能是“專有部分占建筑物總面積過半數(shù)的業(yè)主且占總?cè)藬?shù)過半數(shù)的業(yè)主”，而你們的“自行管理”雖然經(jīng)所在單元全體業(yè)主同意，但卻并沒有得到小區(qū)過半數(shù)的業(yè)主認可。

吳律師

代駕司機在駕車過程中受傷車主不應(yīng)擔責

吳律師：

兩個月前，車主陳某因為醉酒通過網(wǎng)絡(luò)要求代駕公司提供服務(wù)后，代駕公司指派我前去代駕，并按規(guī)定向車主陳某收取費用，我的報酬則由代駕公司根據(jù)實際距離等另行支付。其間，因相向駕車而來的李某違章，導致兩車相撞。面對我索要醫(yī)療費用的請求，代駕公司卻讓我去找車主陳某，說小車是陳某的，也是他要求代駕的，陳某自然難辭其咎。但車主陳某卻一口拒絕。請問：車主陳某究竟應(yīng)否擔責？

讀者：凌薇薇

凌薇薇讀者：

應(yīng)當由代駕公司承擔賠償責任，即車主陳某不應(yīng)擔責。

一方面，你與車主之間不存在民事法律關(guān)系。要確定究竟應(yīng)當由誰來承擔此類代駕司機的損失，首先必須明確代駕公司、代駕司機、車主三個民事主體之間的兩種法律關(guān)系：一是代駕公司與車主之間的代駕服務(wù)關(guān)系。代駕服務(wù)是指由代駕公司指派代駕司機為車主提供開車服務(wù)，車主向代駕公司支付代駕服務(wù)的費用行為。與之對應(yīng)，鑒于代駕協(xié)議只是由車主與代駕公司所達成，故合同的當事人只能是車主和代駕公司，代駕司機則不在其列。根據(jù)合同相對性原則，你與車主之間沒有權(quán)利、義務(wù)。二是代駕公司與代駕司機之間的雇傭關(guān)系。雇傭活動是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動或者其他勞務(wù)活動。雇員的行為超出授權(quán)范圍，但其表現(xiàn)形式是履行職務(wù)或者與履行職務(wù)有內(nèi)在聯(lián)系的，應(yīng)當認定為從事雇傭活動。代駕公司與車主達成一致后，指派代駕司機具體負責代駕事宜，在工作時間內(nèi)接受代駕公司的管理，根據(jù)代駕公司要求的標準收取費用，自己所獲得的是付出勞動后的相應(yīng)報酬，無疑具備“雇傭活動”的法律特征，即代駕司機在代駕過程中僅僅屬于執(zhí)行職務(wù)。結(jié)合本案，你的情形無疑與之吻合。另一方面，代駕公司應(yīng)當向你賠償損失?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定：“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當承擔賠償責任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人可以請求第三人承擔賠償責任，也可以請求雇主承擔賠償責任。雇主承擔賠償責任后，可以向第三人追償?！奔丛谀阋?qū)Ψ剿緳C的違章行為造成損害的情況下，你具有索賠對象的選擇權(quán)，基于你已經(jīng)選擇代駕公司給予雇主賠償?shù)那闆r下，代駕公司自然必須先行擔責，再行向?qū)Ψ剿緳C追償。

吳律師

（本欄目稿件由李紅艷、顏梅生、程文華、廖春梅、潘家永等人提供）