(青島大學(xué) 山東 青島 266000)

一、手機會員卡的含義

手機會員卡的定義字面意思，就是讓手機具備普通會員卡的作用。手機就相當(dāng)于是會員卡的卡片，手機號相當(dāng)于會員卡的卡號，并且具備普通會員卡的功能，比如消費、積分等。用手機會員卡消費再也不用帶卡，也不怕會員卡丟失，用手機號就可以輕松的完成各種消費，即高效、方便，并且安全，新穎。

二、手機會員卡的法律性質(zhì)

為了解決手機會員卡消費中出現(xiàn)的法律問題，為了更好地保護消費者和經(jīng)營者的合法權(quán)益，有必要先厘清手機會員卡的法律性質(zhì)。主要有以下幾類學(xué)說：

(一)要約承諾說

手機會員卡辦理中，經(jīng)營者先是通過廣告，宣傳冊等方式向廣大消費者介紹自己產(chǎn)品和服務(wù)并發(fā)出要約邀請，消費者與經(jīng)營者達成合同是通過手機號注冊成會員，構(gòu)成了要約，當(dāng)消費者通過消費時，經(jīng)營者向消費者提供產(chǎn)品和服務(wù)時，則構(gòu)成了承諾。

(二)消費服務(wù)合同說

消費者服務(wù)合同是指消費者與經(jīng)營者在購買商品或接受服務(wù)的過程中為滿足生活需要而達成的協(xié)議。

此說在消費者辦理會員卡時，給對方手機號的行為構(gòu)成了對此合同的要約，而經(jīng)營者給消費者登記手機號并注冊的行為構(gòu)成了對合同的承諾，此時就成立一份完整的合同。自此以后，持手機會員卡消費時，經(jīng)營者提供服務(wù)只是對先前合同義務(wù)的履行，并不另行構(gòu)成合同。

本文和一些者所持觀點一致，在合同尚未成立就存在一些問題，而不是通過在消費階段成立合同過程中具體規(guī)定的內(nèi)容，即只要消費者注冊手機會員卡并充值，那在法律的層面上就不僅意味手機會員卡持有者與經(jīng)營者建立的是合同關(guān)系，還意味著消費者已經(jīng)履行了將來消費的付款或者支付費用的義務(wù)。

三、目前我國手機會員卡立法現(xiàn)狀及問題

(一)立法現(xiàn)狀

2012年9月21日，中國商務(wù)部發(fā)布的《單用途商業(yè)預(yù)付卡管理辦法(試行)》對單用途商業(yè)預(yù)付卡的定義為：“企業(yè)發(fā)行的預(yù)付卡，僅限于在企業(yè)或其所屬集團或同一品牌專營系統(tǒng)內(nèi)兌現(xiàn)商品或服務(wù)的，包括以磁條卡、芯片卡、紙質(zhì)債券等為載體的實物卡和以磁條卡、芯片卡、紙質(zhì)債券等為載體的實物卡密碼、串碼、圖形，作為虛擬卡載體的生物特征信息?！半m然我國目前還沒有手號會員卡進行統(tǒng)一的定義，但從實際生活來看，可以得出構(gòu)成手機會員卡的組成部分包括：

1.消費者有實名制的手機號并完成注冊；

2.消費者提前支付價款或者充值獲得會員資格；

3.消費者的消費需具有持續(xù)性和可間斷性。

(二)存在的問題

第一，發(fā)卡經(jīng)營者的資格沒有確定標(biāo)準(zhǔn)。

在已廢止的《會員卡管理試行辦法》中曾對發(fā)卡人資格有過詳細規(guī)定，例如，以企業(yè)法人的身份，凈資產(chǎn)總額不少于5000萬元，申請時固定資產(chǎn)占總資產(chǎn)的比例不低于50%。沒有違法或重大違法記錄。

然而，我們可以看到在現(xiàn)實生活中，無論經(jīng)營規(guī)模的大小，經(jīng)營者辦理的手機會員卡充值金額基本上沒有任何限制，幾乎都是經(jīng)營者自己決定。對于那些數(shù)量眾多而經(jīng)營規(guī)模又不大的經(jīng)營者來說，消費者的合法權(quán)益就更容易受到侵害。

第二，會員卡合同條款問題。

手機會員卡合同條款不明確是目前存在的最大問題，也是最容易產(chǎn)生有漏洞的方面，發(fā)卡者與消費者之間沒有規(guī)范的書面法律合同來明確雙方的擁有的確定的權(quán)利和應(yīng)當(dāng)履行的確定的義務(wù)?，F(xiàn)實生活中經(jīng)營者一般不會提供一份規(guī)范的合同來保證對消費者的承諾。

第三，消費者個人信息及隱私的安全問題。

消費者在辦理手機會員卡時，幾乎都要登記本人的個人信息，甚至包括家人的個人信息，主要有姓名、聯(lián)系方式、通訊地址、甚至連身份證號碼都要詳細的告訴對方，這些都是消費者最重要的個人信息。如果經(jīng)營者未采取合理有效的保管措施，去保護消費者個人信息，就很容易導(dǎo)致消費者個人信息的泄露，甚至被不法機構(gòu)用來牟利，侵犯會員成員的隱私權(quán)。給消費者造成極大的困擾。

第四，退卡，銷卡或轉(zhuǎn)讓卡問題。

在手機會員卡主導(dǎo)的消費模式下，手機會員在購卡后因各種原因想要退卡，銷卡或者轉(zhuǎn)讓會員卡退費時，往往會遭受發(fā)卡者的種種刁蠻，不同意退款或者轉(zhuǎn)讓，這是讓大部分手機會員卡持卡者面臨的最難解決的問題。目前主要存在的情況，一是辦卡時經(jīng)營者明確表示“卡內(nèi)余額不退，遺失不補”、二是“本卡僅限本人使用，不得轉(zhuǎn)讓”在這種情況下，應(yīng)當(dāng)從大局出發(fā)，維護消費者合法權(quán)益和保護正常交易安全的角度考慮，進行法律制度的修訂來權(quán)衡買賣雙方利益。

四、完善我國手機會員卡法律制度的思考

(一)確定手機會員卡的基本法律性質(zhì)

對于手機會員卡問題我國法律法規(guī)中尚沒有相關(guān)的規(guī)定。其法律性質(zhì)更無法判斷，雖然我國的《銀行法》和《刑法》對金融領(lǐng)域有相關(guān)的規(guī)定和法條，但是未在手機會員卡方面給予確定的解釋。如何協(xié)調(diào)國家有效監(jiān)管與經(jīng)濟客觀需要之間的矛盾，是我們國家亟需解決的問題。

(二)推行手機會員卡合同的示范文本

為了防止經(jīng)營者私自制定不平等條款，損害消費者合法權(quán)益，增加了自己的交易效率，同時獲得了巨大的利潤，各個行業(yè)的組織者可以向工商部門申請聯(lián)合制定統(tǒng)一的管理手機會員卡的合同文本，合同的內(nèi)容的包括手機會員卡的收費標(biāo)準(zhǔn)、使用期限、權(quán)力義務(wù)等等。同時對合同示范文本采取事前備案，事后審查的監(jiān)督機制，如果出現(xiàn)相關(guān)的糾紛問題，可以有解決問題的依據(jù)，避免其他后續(xù)問題。

(三)建立消費者個人信息安全制度

當(dāng)代，消費者的個人信息是非常重要的隱私，一旦泄露，容易被不法分子利用，對消費者的生命、財產(chǎn)造成危害。有關(guān)部門要對經(jīng)營者以及會員注冊的個人信息進行的審查，保障會員的身份證號、密碼等重要信息不被泄露和非法利用。對于經(jīng)營者來說，要盡自己最大的能力保護消費者的個人隱私，對于消費者的個人信息被泄露的行為，不管是故意還是過失都需要承擔(dān)相應(yīng)的民事法律責(zé)任。

(四)增強消費者維權(quán)意識，維護合法權(quán)益

“針對一大部分消費者遇到侵害自己權(quán)益行為時選擇自認(rèn)倒霉，缺乏維護自己合法權(quán)益意識的問題，消費者協(xié)會以及工商行政管理等相關(guān)部門應(yīng)在平時加強法律宣傳，成為廣大消費者的堅實后盾，使廣大消費者能夠認(rèn)識到自己所享有的合法權(quán)益，并在其受到不法侵害時能勇敢的站出來?！坝星謾?quán)行為的，應(yīng)當(dāng)及時向消費者協(xié)會或者有關(guān)行政機關(guān)投訴，將自己的損失降到最低。

五、結(jié)語

隨著消費水平的日益提高，人們越來越依賴手機，簡單而便捷的手機會員卡消費模式展示了它本身的價值。本文還存在一些不足之處。本文所提出的規(guī)制措施適用于現(xiàn)實生活，還需要各方面的共同努力，引導(dǎo)消費者保護自己的權(quán)益。