□ 文| 吳小燕
近年來,國內(nèi)企業(yè)法律風(fēng)險問題頻發(fā),隨時而來的不僅是嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失,同時帶來了較大的社會影響,給企業(yè)發(fā)展形成嚴(yán)重威脅。在新時期,如何充分貼合社會經(jīng)濟(jì)與法律環(huán)境,將法律風(fēng)險防控作為根本導(dǎo)向,以法務(wù)管理為企業(yè)發(fā)展形成強大保障和助力,值得我們深思。
企業(yè)法律風(fēng)險指的主要是企業(yè)生產(chǎn)所開展的經(jīng)營活動未能符合國家相關(guān)法律規(guī)定,亦或是由于外部法律事件的出現(xiàn)而無法正常履行合同,引發(fā)爭議、訴訟或者其他類型的法律糾紛,使企業(yè)面臨風(fēng)險損失,需要承擔(dān)相應(yīng)經(jīng)濟(jì)損失或者其他損害。其產(chǎn)生原因包括。
1.企業(yè)內(nèi)部管理缺乏良好的法律意識,在制定生產(chǎn)經(jīng)營決策的過程中未能充分參考與法律法規(guī)相關(guān)的意見,對于企業(yè)所處法律環(huán)境認(rèn)識不足,有時甚至?xí)霈F(xiàn)違法經(jīng)營的情況。
2.外部法律環(huán)境問題,比如司法公正性差,合同當(dāng)事人未能守約,違反合同規(guī)定、欺詐等。而使企業(yè)面臨法律風(fēng)險最為主要的原因在于其法律意識淡薄、內(nèi)部管理不到位等,這也證明企業(yè)在開展各項活動的過程當(dāng)中未能實現(xiàn)科學(xué)決策與規(guī)范管理,沒能嚴(yán)格遵守相關(guān)法律規(guī)定,其法務(wù)管理水平與現(xiàn)今法治社會的建設(shè)需求之間具有較大差距。
筆者認(rèn)為,在現(xiàn)行市場運行機(jī)制與條件之下,影響較大的法律風(fēng)險類型主要包括。
1.合同履行風(fēng)險。由于市場、價格長期處在波動狀態(tài),導(dǎo)致很多企業(yè)在簽訂合同之后很難實現(xiàn)預(yù)期利益。甚至有些企業(yè)在簽訂合同(尤其是合同期限較長的情況下)之后的履約成本會超過違約成本,因此履約意愿較低,會引發(fā)諸多違約情況,促使合同違約率徒增。
2.“走出去”風(fēng)險。近些年來,全球產(chǎn)業(yè)升級與結(jié)構(gòu)調(diào)整的力度持續(xù)增加,國內(nèi)企業(yè)出于對產(chǎn)業(yè)投資戰(zhàn)略方面的考量,會抓準(zhǔn)金融危機(jī)階段資產(chǎn)價格降低的有利因素,推行“走出去”戰(zhàn)略規(guī)劃,拓展海外并購進(jìn)程,因此受到法律環(huán)境變化帶來的影響,使海外投資、并購過程面臨的法律風(fēng)險增加。
3.勞動用工風(fēng)險。受到全球金融危機(jī)的影響,一些勞動密集型企業(yè)一般會通過減員、歇工以及減薪等臨時性用工措施解決問題,造成勞資糾紛數(shù)量徒增。此外,人才已然成為現(xiàn)代企業(yè)進(jìn)行技術(shù)改革與創(chuàng)新的關(guān)鍵點,企業(yè)間競爭的加劇往往會造成人才流動性增大,使企業(yè)在建立與解除勞動關(guān)系方面面臨更大的法律風(fēng)險。在企業(yè)重組、并購以及清算進(jìn)程中,還存在人員轉(zhuǎn)移、解散以及職工安置等諸多隱患。
4.自主創(chuàng)新風(fēng)險??萍紕?chuàng)新已然成為促進(jìn)現(xiàn)代企業(yè)發(fā)展的必要因素,企業(yè)積極推行自主創(chuàng)新戰(zhàn)略,加大投入,以提高自身市場競爭力。然而,企業(yè)在進(jìn)行自主創(chuàng)新的進(jìn)程中所面臨的法律風(fēng)險問題逐漸增多,尤其是在技術(shù)開發(fā)與知識產(chǎn)權(quán)管理方面問題突出。
5.企業(yè)融資風(fēng)險。融資屬于企業(yè)資本運作最為重要的一種方式,而在具體操作過程當(dāng)中將會涉及到很多法律風(fēng)險內(nèi)容,比如國家產(chǎn)業(yè)政策、稅收政策等政策性風(fēng)險;集資、委托理財、融資租賃以及委托貸款等法律風(fēng)險。
6.國際貿(mào)易風(fēng)險。在世界金融危機(jī)環(huán)境下,很多國家為了扶持本國產(chǎn)業(yè),提高國內(nèi)經(jīng)濟(jì)發(fā)展活力,表現(xiàn)出明顯的國際貿(mào)易保護(hù)主義情況,并且保護(hù)措施花樣繁多。此外,國內(nèi)企業(yè)對于國外法律政策、企業(yè)資信情況等熟悉程度較差,導(dǎo)致企業(yè)需要面臨非常多的法律風(fēng)險。
7.業(yè)務(wù)拓展風(fēng)險。將低碳經(jīng)濟(jì)作為核心的全新經(jīng)濟(jì)增長模式儼然成為目前全球經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要方向之一,而國內(nèi)低碳經(jīng)濟(jì)的發(fā)展仍然處在初級階段,相關(guān)政策與法律法規(guī)不夠健全,導(dǎo)致企業(yè)在產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型的進(jìn)程中面臨法律風(fēng)險。
企業(yè)在發(fā)展的過程中會不可避免的面臨各種法律風(fēng)險,企業(yè)只有盡全力做到守法經(jīng)營,同時進(jìn)行科學(xué)決策,才能在最大程度上避免法律風(fēng)險。企業(yè)法務(wù)管理指的是企業(yè)針對自身生產(chǎn)經(jīng)營活動相關(guān)的法律風(fēng)險防控、法律糾紛處理、守法經(jīng)營等方面工作進(jìn)行科學(xué)規(guī)劃、組織、協(xié)調(diào)以及控制,從而達(dá)成預(yù)定組織目標(biāo)的全過程。企業(yè)法務(wù)管理具備的特征主要體現(xiàn)在:
第一,法律專業(yè)性。法務(wù)管理最為重要的職能是解決企業(yè)所面臨的法律問題,然而隨著我國市場經(jīng)濟(jì)與法治社會的逐步完善,使企業(yè)對法律專業(yè)人才提出了較之以往更高的要求,從業(yè)人員必須保證自身具備良好的法律專業(yè)素養(yǎng),充分了解現(xiàn)行法律法規(guī)及法律實務(wù)。
第二,管理雙重性。企業(yè)內(nèi)設(shè)法務(wù)部門在實際運行過程中不僅要承擔(dān)各項法律事務(wù),還要促進(jìn)法律和企業(yè)管理之間的融合,在企業(yè)決策中充分體現(xiàn)守法意識。
第三,業(yè)務(wù)重要性。法務(wù)管理并不是簡單的事務(wù)性工作,也不應(yīng)該只是停留在法律糾紛與涉法事務(wù)處理、法律咨詢方面,必須全面參與企業(yè)經(jīng)營決策與戰(zhàn)略規(guī)劃制定、制度建設(shè)等方面,要體現(xiàn)出法務(wù)管理的關(guān)鍵作用。
基于上文所述的主要特征,分析法務(wù)管理的基本功能,主要體現(xiàn)在:
第一,決策參與。法務(wù)管理的主體是企業(yè)法律顧問,而企業(yè)法務(wù)管理機(jī)構(gòu)扮演著決策層參謀的角色,其職責(zé)在于通過供給法律意見為企業(yè)重大決策的制定提供支持。法務(wù)管理機(jī)構(gòu)依靠對國家相關(guān)法律法規(guī)政策的分析,掌握市場經(jīng)濟(jì)與行業(yè)發(fā)展動向,及時查找企業(yè)發(fā)展過程中出現(xiàn)的風(fēng)險點。企業(yè)在制定重大經(jīng)營決策的過程中,必須要充分征詢法律管理機(jī)構(gòu)的建議,在決策之前積極開展法律論證與風(fēng)險評估,分析即將開展的項目有可能面臨的各種法律風(fēng)險,并提出相關(guān)防范措施,防止企業(yè)決策違反法律規(guī)定,在最大程度上實現(xiàn)對經(jīng)濟(jì)損失的控制。第二,協(xié)同管理。
法務(wù)管理機(jī)構(gòu)可以針對企業(yè)規(guī)章制度、法律文書以及合同等文本資料進(jìn)行審核,使法務(wù)管理工作通過相對固定的管理流程向企業(yè)整體工作融合,針對各項業(yè)務(wù)進(jìn)行審查監(jiān)督,以確定其合法性、合規(guī)性,讓法律審查變成一種常規(guī)性的企業(yè)管理方式,與其他業(yè)務(wù)管理流程形成合力,保證企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營管理行為的準(zhǔn)確性。
第三,監(jiān)督保障。法務(wù)管理機(jī)構(gòu)針對企業(yè)所開展的經(jīng)營管理行為加以全程監(jiān)督,并及時提出相應(yīng)的法律意見,確保企業(yè)資產(chǎn)的運行安全性。針對企業(yè)在經(jīng)營管理活動中出現(xiàn)(或者有可能出現(xiàn))的違法行為,要堅決警示與制止,并出示違法違規(guī)依據(jù)及其所帶來的后果,具體追究相關(guān)責(zé)任人。
第四,法律救濟(jì)。企業(yè)在開展各項生產(chǎn)經(jīng)營活動的過程中,時常會遇到一些法律糾紛,而法務(wù)管理機(jī)構(gòu)最為重要的一項職能便是結(jié)合協(xié)商、調(diào)節(jié)、仲裁以及訴訟方式,依據(jù)法律規(guī)定解決企業(yè)面臨的法律糾紛,使企業(yè)損失降到最低。
第五,文化培育。企業(yè)文化是一個企業(yè)的靈魂和精神所在,其中必須要包含法治內(nèi)容,凸顯法律精神,而培育企業(yè)的法治文化屬于法務(wù)管理機(jī)構(gòu)的一項重要功能。法務(wù)管理機(jī)構(gòu)通過組織開展法律講座、論壇、知識學(xué)習(xí)班以及知識競賽等多種形式,推動法律宣傳教育,使企業(yè)上下加強法律意識,明確法律原理,提升辦事能力,為企業(yè)發(fā)展奠定良好的法律基礎(chǔ),并逐步形成一種獨具特色的法律文化。
也其他類型的企業(yè)相比,施工企業(yè)面臨的法律風(fēng)險類型更加多樣,唯有充分認(rèn)清其來源,才能實現(xiàn)有效防控與管理,提高管理質(zhì)量,保證效益。筆者結(jié)合自身工作實踐經(jīng)驗對施工企業(yè)的法律風(fēng)險來源總結(jié)如下:
第一,低價中標(biāo)導(dǎo)致虧損風(fēng)險。投標(biāo)過程中以極低價格或者虧本價格中標(biāo),在施工過程中為了減少虧損而可能降低工程質(zhì)量,這種行為會給企業(yè)帶來很大的責(zé)任風(fēng)險。
第二,拖欠工程款。如今,建筑行業(yè)市場競爭日趨激烈,加之買方強勢地位,墊資施工和超低比例進(jìn)度款支付已經(jīng)成為目前建筑市場的“潛規(guī)則”,使工程款面臨重重困難。工程款的拖欠或者增加,會直接提高企業(yè)所需承擔(dān)的財務(wù)與管理成本。
第三,成本控制風(fēng)險。近幾年,建筑原材料和人力成本逐漸上漲,直接影響成本控制效果,雖然合同中有相應(yīng)的主材調(diào)差條款,但仍不可避免存在大量輔材漲價、主材調(diào)差不足等現(xiàn)象,給企業(yè)帶來利潤降低或虧損困難。
第四,合同風(fēng)險。業(yè)主方通常會利用施工企業(yè)項目承包的迫切心理,在簽訂投標(biāo)過程中附加某些不平等條款,導(dǎo)致施工企業(yè)在承接工程之初便處在不利地位。合同屬于所有風(fēng)險的源頭,倘若合同出現(xiàn)缺陷,加上施工過程中存在各種不可控因素,勢必會埋下風(fēng)險,造成被動。
第一,項目管理人員不到位或者責(zé)任心問題引起的風(fēng)險。企業(yè)人員配備不足,現(xiàn)場無法全方位管理,現(xiàn)場的資料收集不能掌握在自有員工手上,經(jīng)濟(jì)類資料嚴(yán)重缺失導(dǎo)致的訴訟、糾紛無法佐證風(fēng)險。
第二,合同履約不當(dāng)引起的風(fēng)險。由于人員不足,對施工現(xiàn)場出現(xiàn)的安全、質(zhì)量風(fēng)險無法全面監(jiān)控,或發(fā)現(xiàn)問題,但分包較為強勢、我行我素,屢教不改導(dǎo)致的履約風(fēng)險。
第三,由于管控不力導(dǎo)致的資金分配不均引起的風(fēng)險?,F(xiàn)場管理人員責(zé)任心不足,資金分配不均導(dǎo)致各分包單位的付款存在傾斜情況,為企業(yè)帶來了巨大的訴訟風(fēng)險。
作為施工企業(yè),應(yīng)該積極從招投標(biāo)、合同簽訂、過程管理以及竣工結(jié)算角度著手,使法務(wù)管理工作滲透至每一個環(huán)節(jié),從而實現(xiàn)對各種法律風(fēng)險的有效防范。具體措施包括:
企業(yè)必須要將風(fēng)險管理建設(shè)融入到工程建設(shè)的全過程當(dāng)中,針對全體員工加強法律素質(zhì)教育,要將現(xiàn)場項目經(jīng)理設(shè)定為建設(shè)項目全方面的負(fù)責(zé)人,從合同簽訂到項目結(jié)算,全面協(xié)調(diào)項目實施全過程,推行定崗定責(zé)制度,藝術(shù)洗臉對資金的有效回收,降低企業(yè)所面臨的風(fēng)險。
每個項目關(guān)鍵崗位必須配足人員,對于現(xiàn)階段出現(xiàn)的訴訟糾紛案件進(jìn)行分析可以可知:現(xiàn)場資料不足、資料不完善問題較為突出。因此,即使在項目解散之后,也要保證資料文件的全面收集和監(jiān)督,為今后可能出現(xiàn)的訴訟提供證據(jù)。
加強對工程款的回收,不管任何一種付款方式(月度付款或節(jié)點付款),必須及時與業(yè)主對已完工作進(jìn)行確認(rèn),加強對已收工程款的使用合理分配,避免人為干預(yù),盡量保證每個項目都有余額來應(yīng)對特殊情況的發(fā)生。減少出現(xiàn)額外墊資風(fēng)險。
選擇實力和信譽更佳的合作伙伴,把一些專業(yè)性較強的工程內(nèi)容分包給有能力的專業(yè)施工單位。在項目承接之后,及時簽訂各類合同,及早鎖定價格,有效避免漲價風(fēng)險給企業(yè)帶來損失。
著力推進(jìn)法務(wù)與商務(wù)管理的融合,加強法務(wù)工作對商務(wù)管理和經(jīng)濟(jì)效益的支撐保障作用。切實抓好對重點項目、重大經(jīng)濟(jì)案件的管理,加強對重大、疑難、復(fù)雜案件的督辦,嚴(yán)格落實重大糾紛案件訴前策劃制度,有效控制重大訴訟風(fēng)險。對可能引發(fā)訴訟的項目應(yīng)分析采取訴訟手段的利弊得失,確定訴訟策略及對策,及時控制履約風(fēng)險。積極跟進(jìn)重大案件的訴訟進(jìn)展,減少或避免企業(yè)經(jīng)濟(jì)損失。繼續(xù)落實好法務(wù)人員對口聯(lián)絡(luò)制度和實施重大糾紛案件事后總結(jié)報告制度。繼續(xù)加強訴訟和糾紛管理工作,積極推行用非訴訟方法解決糾紛和訴訟,降低潛在的效益損失。
企業(yè)規(guī)模和業(yè)務(wù)范圍的發(fā)展,使其對法務(wù)管理的需求越來越大,法律顧問團(tuán)隊人員更多,且機(jī)構(gòu)龐雜,所涉及到的信息量更大、工作環(huán)節(jié)更多、周期更長。在此種情況之下,以現(xiàn)代信息技術(shù)為依托,利用信息化手段,構(gòu)建信息化管理平臺已經(jīng)成為主流。信息化可以實現(xiàn)對既有法律管理成果的固化作用,逐漸積累數(shù)據(jù)庫,提升管理成果利用效率。此外,還能實現(xiàn)對管理信息的及時更新,加強信息溝通與業(yè)務(wù)交流,降低人為因素帶來的影響??梢跃唧w從以下幾個方面入手:
第一,構(gòu)建法務(wù)管理專業(yè)化信息系統(tǒng),并設(shè)置合同管理、知識產(chǎn)權(quán)管理、法律糾紛管理以及投資項目管理等多個業(yè)務(wù)單元,要求業(yè)務(wù)人員對各相關(guān)信息進(jìn)行標(biāo)準(zhǔn)化錄入,從而實現(xiàn)對法務(wù)管理的動態(tài)化監(jiān)控。
第二,構(gòu)建法律風(fēng)險信息化管理系統(tǒng),將其作為法律風(fēng)險體系對應(yīng)的信息化平臺。
第三,構(gòu)建法律資源集成化信息系統(tǒng),逐步完善貼合企業(yè)實際發(fā)展需求的法律法規(guī)數(shù)據(jù)庫、合同文本庫。
第四,構(gòu)建系統(tǒng)子局域網(wǎng),以實現(xiàn)協(xié)同辦公,使互聯(lián)網(wǎng)溝通與交流呈現(xiàn)出更強的即時性。
第五,與法律信息服務(wù)供應(yīng)商形成合作,通過專業(yè)化法律管理軟件促進(jìn)企業(yè)法務(wù)管理工作的完善化發(fā)展。
雖然與其他業(yè)務(wù)內(nèi)容相比,法務(wù)管理工作的業(yè)績通常不會直接決定企業(yè)所獲經(jīng)濟(jì)效益,如果采用常規(guī)績效考核與評價方式,很難有效體現(xiàn)其實際價值。但是,仍要在貼合企業(yè)績效管理規(guī)定的基礎(chǔ)上,結(jié)合法務(wù)管理工作特征,制定出針對法務(wù)管理機(jī)構(gòu)、人員的績效考核體系,并配以各項激勵方式,以促進(jìn)法務(wù)管理人員工作積極性的提升,持續(xù)加強法務(wù)管理水平,為企業(yè)發(fā)展形成強大助力。
總而言之,企業(yè)法務(wù)管理是保證企業(yè)有效防控法律風(fēng)險的根本措施,是現(xiàn)代社會對企業(yè)發(fā)展的必然要求。作為一名企業(yè)高層管理人員,必須對法務(wù)管理工作形成足夠的重視,在其中投入更多時間和精力,以最少的資源投入獲得最優(yōu)的管理效果,逐步形成一套與企業(yè)發(fā)展相適應(yīng)的法務(wù)管理體系,使企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營決策更具實效性,創(chuàng)造更大的社會效益與經(jīng)濟(jì)效益。