蔣修賢

摘要：有限責(zé)任公司的股東須按認(rèn)繳資本出資，股東不能像普通合伙一樣要求退伙，也不能直接“開除”股東，導(dǎo)致在現(xiàn)行法律框架之下，當(dāng)出現(xiàn)經(jīng)營管理上的分歧等情況時，很難強(qiáng)制要求股東退出，使公司陷入僵局、決策層分裂，甚至導(dǎo)致公司倒閉清散。為解決股東退出難的問題，從務(wù)實(shí)角度出發(fā)，理論結(jié)合實(shí)踐案例，以期探討“股東退出”機(jī)制的構(gòu)建。

關(guān)鍵詞：公司僵局 股東退出 股權(quán)轉(zhuǎn)讓 股權(quán)回購

中圖分類號：D922? 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A? 文章編號：1009-5349（2020）01-0051-02

隨著市場經(jīng)濟(jì)的全面深入發(fā)展，促進(jìn)投資、有效保證投資者收益已成為市場發(fā)展的必然要求，在引資的同時也要確保順利退出，只有“進(jìn)”“退”都暢通，市場經(jīng)濟(jì)才能得到有效發(fā)展。公司亦如此，也有投資者加入和離開，因此股東退出機(jī)制需有合法且應(yīng)當(dāng)?shù)谋Ｕ稀?/p>

一、概述

（一）股東退出機(jī)制的概念

股東退出機(jī)制，是有限責(zé)任公司依據(jù)公司法和公司章程建立的股東退出公司的一種治理制度。股東退出公司，該股東原所持有的股權(quán)由其他股東受讓或由公司進(jìn)行“股權(quán)回購”。具體而言，股東退出，是有限責(zé)任公司的股東退出或轉(zhuǎn)讓出所持公司的全部股權(quán)，不再享有公司股權(quán)的一種行為。有學(xué)者認(rèn)為“股東退出，是指股東在法定或約定條件成立時收回投資并退出公司的一種法律行為”[1]。然而，這一觀點(diǎn)是值得商榷的。首先，股東退出不一定存在收回投資的結(jié)果。其次，股東退出，不僅指股東基于自愿前提下的股東轉(zhuǎn)讓退出，還包括股東被動退出公司的情形。

（二）有限責(zé)任公司“股東退出難”的典型情形

1.股東違約不按出資協(xié)議、公司章程履行投資義務(wù)

如果某些股東沒有履行出資或投資、增資義務(wù)，在公司對外負(fù)債的情況下，全體股東都有可能要就該未出資股東的未出資過錯，向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，進(jìn)而直接導(dǎo)致公司資金緊張、經(jīng)營困難，然而，守約方股東卻難以直接讓該股東退股或減股。

2.股東實(shí)施違法和違反章程規(guī)定的禁止性行為

當(dāng)擔(dān)任公司管理層的股東實(shí)施違法犯罪行為，例如，職務(wù)侵占、挪用，職務(wù)受賄，侵害泄露公司重要秘密等，或違反忠誠義務(wù)損害公司利益，違反競業(yè)禁止義務(wù)，公司章程或股東協(xié)議中又沒有設(shè)置相關(guān)的股東除名機(jī)制，就會導(dǎo)致公司遭受難以彌補(bǔ)的損失。

3.投資方與管理層股東的利益沖突

在新設(shè)公司或者接受財(cái)務(wù)投資的公司中，若財(cái)務(wù)投資者[2]（天使、風(fēng)投等）持股比例過高，實(shí)施經(jīng)營者、管理層的持股比例過少，就會導(dǎo)致公司發(fā)展之后股權(quán)比例失調(diào)，產(chǎn)生利益分配上的矛盾。

4.創(chuàng)業(yè)公司股東須退出的幾種情形

創(chuàng)業(yè)公司的創(chuàng)始股東一般掌握公司的核心技術(shù)、知識產(chǎn)權(quán)、資源，并擔(dān)任公司董事長、總經(jīng)理等高管，其如喪失合格管理者身份，其股權(quán)理應(yīng)退回。如，離職;離婚，創(chuàng)始人股東的婚姻的變故可能導(dǎo)致股東變更或公司實(shí)際控制人變更，為此，一些投資機(jī)構(gòu)甚至要求“公司創(chuàng)始人的婚姻變動須經(jīng)公司董事會批準(zhǔn)”，此系所謂“土豆條款”;失去民事行為能力;死亡;犯罪限制人身自由;因個人失信被列入信用黑名單;簽訂“業(yè)績對賭條款”[3]未達(dá)預(yù)期等情況。由此，公司股東享受法定的股東權(quán)利，很難實(shí)現(xiàn)股東被動的退出，那么“防患于未然”設(shè)置股東“退出機(jī)制”，是解決股東退出困境的必然選擇。

二、“股東退出”機(jī)制之法律依據(jù)

依據(jù)現(xiàn)行《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）及最高人民法院關(guān)于《公司法》相關(guān)司法解釋，有限責(zé)任公司的股東退出的合法路徑，一般包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓、要求公司回購、公司減資、股東解散公司等方式，這也是設(shè)計(jì)股東退出機(jī)制的法律依據(jù)。

（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓

《公司法》第七十一條第一款規(guī)定有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)，公司股東可通過股東轉(zhuǎn)讓的形式，實(shí)現(xiàn)股東的退出。

（二）股權(quán)回購

依據(jù)《公司法》第七十四條規(guī)定，如存在法定情形，股東可請求公司按照合理價格收購其股權(quán)，另外如公司章程和股東投資協(xié)議有約定，不違反強(qiáng)制性法律規(guī)定，筆者認(rèn)為應(yīng)是具有法律效力的。

（三）公司減資

依據(jù)《公司法》第三十七條規(guī)定之情形，股東會行使下列職權(quán)：（七）對公司增加或減少注冊資本作出決議。股東會可以在該股東自愿的前提下，通過減少該股東的注冊資本，從而達(dá)到該股東退出的目的。

（四）解散公司

依據(jù)《公司法》第一百八十條、第一百八十二條規(guī)定之情形，比如出現(xiàn)公司營業(yè)期限限至、公司被吊銷、責(zé)令關(guān)閉、分立合并等特殊情況，或者經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，請求依法解散公司。

（五）除名退出

根據(jù)《中華人民共和國司法解釋（三）》第十七規(guī)定，有限責(zé)任公司股東未履行出資義務(wù)或抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，在合理期間內(nèi)仍未履行的，公司可將該股東除名。

三、股東退出機(jī)制之務(wù)實(shí)構(gòu)建

從我國《公司法》對公司的設(shè)立、法人治理結(jié)構(gòu)、議事規(guī)則的實(shí)踐設(shè)計(jì)層面看，其人合性遠(yuǎn)大于資合性。體現(xiàn)了公司股東結(jié)構(gòu)閉鎖性的特點(diǎn)[4]。針對“不合群”股東難以退出的情形，在不能自愿協(xié)商股權(quán)轉(zhuǎn)讓，公司又不符合解散清算等情形，那么必須事先建立股東退出機(jī)制，以解決股東退出難的困境。筆者認(rèn)為，公司建立股東退出機(jī)制，須遵循如下四個方面的基本原則：

（一）強(qiáng)調(diào)制度設(shè)立先行

公司章程是“意思自治原則在公司法領(lǐng)域的具體體現(xiàn)，作為公司內(nèi)部治理的總章程，其科學(xué)合理程度直接決定著公司的治理水平。在制定公司章程時，應(yīng)當(dāng)構(gòu)建完善的股東退出機(jī)制，對將來公司經(jīng)營管理過程中可能產(chǎn)生的股東退出情形事先作出規(guī)定”。[5]投資協(xié)議是各方股東的明文契約，公司章程是備案在工商局，是公司管理制度的“憲法”，具有法定權(quán)利和權(quán)威性。構(gòu)建股東退出機(jī)制，首先應(yīng)在股東投資契約、公司章程中明確約定，這是對股東權(quán)利的保護(hù)，也是對股東權(quán)利的限制，必須由股東出于自愿前提下的承諾，出資協(xié)議中必須予以明確承諾，公司章程是公司制度性的最高權(quán)務(wù)制度性文件，因此章程亦應(yīng)明確規(guī)定股東退出的內(nèi)容，以保證公司適用該項(xiàng)制度，除此之外，還可以在公司的《股東會議事規(guī)則》《股權(quán)管理辦法》《規(guī)章制度》等文件中明確規(guī)定“退出機(jī)制”，以及在上述規(guī)則制度中制訂退出機(jī)制的具體執(zhí)行辦法和細(xì)則，以保護(hù)退出機(jī)制的有效運(yùn)作。

（二）必須具有合規(guī)性和可操作性

1.制度設(shè)立不得違反法律強(qiáng)制性規(guī)定

公司設(shè)立“股東退出”機(jī)制，不得違反《公司法》關(guān)于股東權(quán)利強(qiáng)制性規(guī)定，如《公司法》第四條規(guī)定“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利”。亦不得違法對股東“除名”、變相“架空”損害股東權(quán)利，不得侵害股東個人人身權(quán)利，比如《婚姻家庭法》中離婚男女雙方對婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)的平等分割權(quán)，又如《民法總則》規(guī)定的民事主體的基本權(quán)利，結(jié)婚權(quán)、繼承權(quán)等基本權(quán)利，不得限制股東或股東家屬對股權(quán)的分割和分家析產(chǎn)、繼承的權(quán)利，對雖涉及刑事犯罪，但未限制人身自由的股東，強(qiáng)行除名等不合理做法，等等，除不得違反法律強(qiáng)制規(guī)定之外，還不得損害公司或債權(quán)人的權(quán)利。合性法，是保障退出機(jī)制的合規(guī)、合理的良性制度。

2.“股東退出”制度須具有可操作性

如規(guī)定未按約“出資”或違反出資協(xié)議、犯罪或信用嚴(yán)重影響公司運(yùn)作的股東，或章程其他特別規(guī)定的情形，需要該股東“退出”股東會，須盡量按照“依據(jù)章程、協(xié)商妥善”作為基本原則。比如，以合理價格，由公司回購或由公司其他股東受讓，或者由公司減資進(jìn)行，避免以召開股東會決議直接“除名”方式，而解散公司、破產(chǎn)清算是以損失公司為代價的無柰之舉，對公司和股東而言，都是“玉石俱焚”的災(zāi)難性后果。因此，設(shè)置退出機(jī)制，盡量體現(xiàn)自愿、公平、合理的基本原則，在自愿基礎(chǔ)上適用股權(quán)轉(zhuǎn)讓、公司回購等方式，避免強(qiáng)制性、硬性的除名、訴訟方式退出。

（三）退出股權(quán)對價，應(yīng)體現(xiàn)獎罰差別原則

設(shè)置股東“退出”的合理對價，包括公司回購的對價，亦是股東退出機(jī)制的核心內(nèi)容，股權(quán)回購“該制度能夠調(diào)整公司資本結(jié)構(gòu)和股權(quán)結(jié)構(gòu)，滿足其長期經(jīng)營的需要，維持公司穩(wěn)定，保護(hù)股東利益”，因此設(shè)置好合理的退出對價機(jī)制，是實(shí)現(xiàn)股東退出機(jī)制的重要組成部分。股東“退出”時的股權(quán)無論是基于協(xié)商解決的自由轉(zhuǎn)讓，還是依據(jù)制度實(shí)施的強(qiáng)制回購，受讓方須給予合理的對價，承認(rèn)退出股東的歷史貢獻(xiàn)，同時對于違約、損害公司權(quán)益、未達(dá)到業(yè)績標(biāo)準(zhǔn)等有損公司利益的股東，應(yīng)相應(yīng)減低其對價或零對價，實(shí)行有差別的對價標(biāo)準(zhǔn)，鼓勵對有貢獻(xiàn)者，處罰損害公司利益者，為了防止股東退出公司卻不同意退出股權(quán)，可以在規(guī)則中設(shè)定較高的違約金，增加違約成本，對于可通過協(xié)商自愿轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，可予以一定的溢價獎勵。

（四）完善公司治理，是建立退出機(jī)制的基礎(chǔ)

公司須完善治理結(jié)構(gòu)，這是有效執(zhí)行退出機(jī)制的基石，公司除了要完善公司治理機(jī)制、構(gòu)建高效的治理機(jī)構(gòu)之外，還要實(shí)現(xiàn)公司股東會與董事會、總經(jīng)理的管理層分離、分權(quán)，“承擔(dān)有限責(zé)任的股東應(yīng)當(dāng)將公司的經(jīng)營管理權(quán)讓渡給公司經(jīng)營者（董事會、總經(jīng)理），否則，股東濫用有限責(zé)任可以預(yù)見必然會發(fā)生。因此，現(xiàn)代公司出現(xiàn)了所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離的情況，這也正是公司治理的理論基礎(chǔ)?！蓖瑫r公司領(lǐng)導(dǎo)管理層要倡導(dǎo)和貫徹公司法治文化，重視公司法治文化的建設(shè)，“企業(yè)文化既是企業(yè)改革發(fā)展的強(qiáng)大精神推動力，也是創(chuàng)新企業(yè)思想政治工作的有效途徑?！惫镜膶?shí)際控制人、股東會，就要依據(jù)公司法、章程，建立按“規(guī)則出牌”治理文化，倡導(dǎo)依制度治理公司，保障股東會、董事會按章程規(guī)定的規(guī)則規(guī)范作出決議，形成公司制度文化，避免專權(quán)、一言堂。那么作為公司治理機(jī)制的重要部分——股東退出機(jī)制，就能得到公司法治文化、規(guī)章制度的支撐，方可有效運(yùn)作，實(shí)現(xiàn)制度設(shè)立的初衷。

四、結(jié)語

實(shí)踐中，常常出現(xiàn)股東惡斗、股東會僵局、股東退出難等現(xiàn)實(shí)問題，公司須設(shè)置股東退出機(jī)制，以保護(hù)公司的利益，也有利于各股東爭議的解決?？傊O(shè)置股東退出機(jī)制，也是完善公司治理機(jī)制的重要部分，對于保障公司持續(xù)、健康地發(fā)展具有重要意義。

參考文獻(xiàn)：

[1] 唐忠輝.有限責(zé)任公司股東退出機(jī)制法律問題研究[D].蘭州：蘭州商學(xué)院，2013.

[2] 宋云鵬，魏加寧.戰(zhàn)略投資者與財(cái)務(wù)投資者投資行為比較：基于合作博弈Shapley值的分析[J].數(shù)學(xué)的實(shí)踐與認(rèn)識，2013，43（23）：74-79.

[3] 王振家.中國企業(yè)對賭協(xié)議的動機(jī)和經(jīng)濟(jì)后果研究[D].北京：首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)，2013.

[4] 李劍，付毓.有限公司股東單方減資退出機(jī)制探析[J].中國律師，2016（2）.

[5] 劉銀燕.有限責(zé)任公司股東退出的法律問題研究[J].河南牧業(yè)經(jīng)濟(jì)學(xué)院學(xué)報(bào)，2018，31（5）：66-70.

責(zé)任編輯：劉健