姬廣美

湖南商學(xué)院，湖南 長沙 410000

疑問一：為何需用戶同意才可使用app，強(qiáng)制用戶同意隱私條款符合民法的“同意”嗎？

據(jù)合同的定義、特征等可判斷用戶與APP之間存在合同關(guān)系。據(jù)合同法相關(guān)理論知識(shí)可知APP在軟件商店陳列并標(biāo)價(jià)免費(fèi)，符合要約的構(gòu)成要件，屬于要約而非要約邀請(qǐng)，當(dāng)用戶點(diǎn)擊下載時(shí)是對(duì)要約的承諾。但當(dāng)下載完成要使用時(shí)，商家又在APP內(nèi)部設(shè)置用戶需同意《××行用戶信息保護(hù)指引》才可繼續(xù)使用該APP的行為是違約的，用戶點(diǎn)擊下載時(shí)已構(gòu)成對(duì)商家要約的承諾，承諾生效即意味著合同成立，APP商家不可在用戶承諾后又增加合同履行條件。

該“需要同意才可使用”的界面若出現(xiàn)在該APP下載前是合理的，用戶通過閱讀該指引，得知需同意此指引才可繼續(xù)使用，此時(shí)用戶可自主選擇是否下載，但若出現(xiàn)在下載后，就增加了合同的履行條件，用戶閱讀后不想同意此指引，但此時(shí)該APP已下載完成，耗費(fèi)了用戶的時(shí)間、精力或流量，用戶只能把APP刪除，因此該界面出現(xiàn)在用戶下載后是極不合理的。當(dāng)用戶點(diǎn)擊下載時(shí)是承諾，屬于民法上的“同意”，而強(qiáng)制用戶同意隱私條款的“同意”，無合理依據(jù)，不屬于民法上的“同意”。

疑問二：該指引是否屬于格式條款，效力如何？

格式條款指當(dāng)事人為重復(fù)使用而預(yù)先擬定并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款，其特殊要求(僅述兩條)：提供格式條款的一方應(yīng)遵循公平原則確定當(dāng)事人間的權(quán)利義務(wù)，并采取合理方式，如采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)等特別標(biāo)識(shí)提請(qǐng)對(duì)方注意免除或限制其責(zé)任的條款，依對(duì)方要求對(duì)該條款予以說明。否則對(duì)方當(dāng)事人有權(quán)申請(qǐng)撤銷該格式條款。提供格式條款的一方未盡公平擬約或提示說明義務(wù)，同時(shí)又有下列三種情形之一的，格式條款無效(不作詳述)。可見該指引是格式條款。

商戶作為提供方未盡好應(yīng)盡義務(wù)，如“我們可能會(huì)對(duì)您的個(gè)人信息進(jìn)行收集、使用、共享和保護(hù)”這里的“收集”“使用”“共享”和“保護(hù)”是須提醒用戶格外注意的，應(yīng)采用標(biāo)紅、加粗等方法達(dá)到足以引起用戶注意的程度，未達(dá)此程度，用戶有權(quán)申請(qǐng)撤銷該格式條款。此外還存在一個(gè)爭議性的問題有待考證、商榷：若提供格式條款的一方盡到了公平擬約或提示說明義務(wù)，同時(shí)又有格式條款特殊要求中的三種情形的，其效力如何界定？應(yīng)具體問題具體分析還是應(yīng)有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)？

疑問三：商戶是否有權(quán)對(duì)用戶的個(gè)人信息進(jìn)行收集、使用、共享和保護(hù)，該做法是否侵犯用戶的權(quán)利？

本人經(jīng)查閱相關(guān)資料得知該app是一款理財(cái)購物類手機(jī)軟件。由工行自主研發(fā)，向個(gè)人客戶提供移動(dòng)金融服務(wù)。而手機(jī)銀行是利用移動(dòng)通信網(wǎng)絡(luò)及終端辦理相關(guān)銀行業(yè)務(wù)的簡稱。易知此app并非工行手機(jī)銀行。

是否用戶授權(quán)同意，商家就有權(quán)對(duì)用戶的個(gè)人信息進(jìn)行收集、使用、共享和保護(hù)？當(dāng)商家為維護(hù)其合法權(quán)益，嚴(yán)格遵守相關(guān)法律法規(guī)及監(jiān)管要求，合理收集、使用、共享和保護(hù)其個(gè)人信息時(shí)該同意有效，此時(shí)商家有權(quán)對(duì)其個(gè)人信息進(jìn)行收集、使用、共享和保護(hù)。但當(dāng)商家對(duì)用戶隱瞞真實(shí)用途損害其利益時(shí)，此時(shí)用戶并非真實(shí)意思表示，其可對(duì)做出的“同意”行為進(jìn)行變更或撤銷，若商家利用個(gè)人信息惡意串通，損害用戶的合法權(quán)益等，用戶不知情，此時(shí)用戶不承擔(dān)法律責(zé)任，應(yīng)由商家承擔(dān)相應(yīng)不利的法律責(zé)任，商家利用個(gè)人信息所做的違法行為全部無效。

隱私權(quán)指自然人對(duì)其個(gè)人信息、個(gè)人私事和個(gè)人領(lǐng)域所享有的不受他人侵犯的權(quán)利。自然人的個(gè)人信息受法律保護(hù)，任何組織和個(gè)人需獲取他人個(gè)人信息的，應(yīng)依法取得并確保信息安全，不得非法收集、使用、加工、傳輸他人個(gè)人信息，不得非法買賣、提供或公開他人個(gè)人信息。因此商家不遵守相關(guān)法律法規(guī)及監(jiān)管要求時(shí)，極大可能會(huì)侵犯用戶的隱私權(quán)和個(gè)人信息權(quán)。

疑問四：用戶應(yīng)如何積極正確的行使權(quán)利，當(dāng)權(quán)利受侵害時(shí)如何救濟(jì)？

法律不保護(hù)躺在權(quán)利上睡大覺的人即法律不保護(hù)那些自己擁有權(quán)利卻疏于維護(hù)和管理的人，用戶應(yīng)積極、正確的行使權(quán)利，這有利于其及時(shí)止損、補(bǔ)損。當(dāng)權(quán)利被侵犯時(shí)，首先應(yīng)積極與侵權(quán)人協(xié)商，要求其停止侵害、排除妨礙等，當(dāng)事人可據(jù)自身情況選擇適用。若協(xié)商不成可直接向法院提起侵權(quán)之訴。

公民應(yīng)具備良好的法律意識(shí)以保護(hù)自己的權(quán)利不受非法侵害，當(dāng)用戶使用此類APP時(shí)應(yīng)保持警惕，在自己不懂或不確定權(quán)利是否被侵害時(shí)應(yīng)及時(shí)與客服溝通，若客服回答較為模糊或溝通解決不了問題時(shí)應(yīng)咨詢相關(guān)專業(yè)人士，以防止自己的利益遭受嚴(yán)重?fù)p失。此外還應(yīng)注意證據(jù)的保留，保留好證據(jù)有利于與侵權(quán)人進(jìn)行協(xié)商，若協(xié)商不成也有利于下一步向法院提起侵權(quán)之訴。