鄧夢發(fā)

貴州大學(xué)法學(xué)院，貴州 貴陽 550000

一、婚姻法的立法定位遺留問題

(一)《婚姻法》與民法體系分離的狀態(tài)

中華人民共和國成立之后，由于受到蘇聯(lián)的影響，在1950年制定第一部《中華人民共和國婚姻法》時(shí)，單獨(dú)將婚姻與家庭的相關(guān)法律制度從傳統(tǒng)的民法中獨(dú)立了出來。直到1986年《民法通則》頒布實(shí)施，婚姻法一直處于獨(dú)立的狀態(tài)，與民法體系相分離。

(二)第二部《婚姻法》仍屬于獨(dú)立部門法

第二部《婚姻法》于1980年頒布實(shí)施，是對于第一部《婚姻法》的繼承與發(fā)展，在繼承原有主要條款的同時(shí)，為適應(yīng)社會(huì)狀況的發(fā)展，在離婚的法定條件、保護(hù)老年人合法權(quán)益、遺產(chǎn)繼承、撫養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)及夫妻財(cái)產(chǎn)分割等細(xì)節(jié)方面，作出了相應(yīng)的具體規(guī)定。但在整體上看來，當(dāng)時(shí)的《婚姻法》仍是獨(dú)立于民法的獨(dú)立部門法。

(三)《婚姻法》在形式上回歸民法體系

全國人大在1986年頒布了《民法通則》，結(jié)束了《婚姻法》的游離狀態(tài)，但在實(shí)際執(zhí)行過程中，《婚姻法》仍是單獨(dú)的法律?！睹穹ㄍ▌t》中單獨(dú)制定了傳統(tǒng)親屬法中的監(jiān)護(hù)制度，另外還制定了三個(gè)條款(見《民法通則》第103條、第104條、第105條)對婚姻法中的一些基本問題，作出了原則性的規(guī)定?！睹穹ㄍ▌t》的頒布，在廣義上看來，法學(xué)界和立法機(jī)關(guān)的代表，大多數(shù)人士已經(jīng)認(rèn)定，婚姻家庭法在立法體系上，屬于民法的范疇。[1]

(四)關(guān)于《婚姻法》的立法定位仍有爭議

在實(shí)際工作中，仍然有少數(shù)的學(xué)者持有不同觀點(diǎn)，他們認(rèn)為，在我國目前的形式下，有必要繼續(xù)延續(xù)傳統(tǒng)的立法體系，將婚姻法作為獨(dú)立的部門法。持有這種觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為，婚姻家庭中的法律調(diào)整對象所具有的身份關(guān)系，和一般的人身財(cái)產(chǎn)關(guān)系，存在著本質(zhì)性的差異。因此制定相關(guān)法律時(shí)，必須制定不同的原則和制度。正是由于這種觀點(diǎn)的存在，目前雖然《婚姻法》已經(jīng)在本質(zhì)上回歸民法，但是《婚姻法》仍然是單獨(dú)制定的法律，并沒有完全融入《民法通則》之中。[2]

二、《婚姻法》現(xiàn)行規(guī)定還存在不完善之處

從上個(gè)世紀(jì)50年代制定第一部《婚姻法》至今，經(jīng)過數(shù)次修改與完善，《婚姻法》(修正案)共包括了六章51條內(nèi)容。另外，還有最高人民法院分別在2001年、2003年和2011年出臺(tái)的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋》(一、二、三)，對于之前在制定《婚姻法》時(shí)沒有出現(xiàn)或考慮到的情況，作出了適當(dāng)?shù)难a(bǔ)充。盡管如此，這些補(bǔ)充內(nèi)容只能解決現(xiàn)實(shí)性的問題，帶有一定的過渡性質(zhì)，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，其中有些條款必然會(huì)產(chǎn)生滯后性，無法適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的需要。綜合分析來看，在現(xiàn)行的婚姻法及相關(guān)解釋中，對立法對象的相關(guān)條款中，還有一些不完善之處。

(一)在事實(shí)婚姻和非婚同居等方面規(guī)定不完善

非法同居現(xiàn)象的增多，以及由此帶來的同居雙方、直系親屬之間、各方財(cái)產(chǎn)關(guān)系的處理等方面，都存在許多需要法律規(guī)定的事實(shí)現(xiàn)象，但這些現(xiàn)象如何用法律條文進(jìn)行解釋和處理，還存在部分空白，沒有能夠做出詳細(xì)的規(guī)定。但是法律的回避，并不代表這種社會(huì)現(xiàn)象的消失或解決。

(二)在無效婚姻和可撤銷婚姻等方面的規(guī)定也不盡完善

在2001年出臺(tái)的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(一)》中，考慮了當(dāng)時(shí)的社會(huì)情況需要，第一次增設(shè)了無效婚姻制度，使無效婚姻和可撤銷婚姻兩種法律解釋都保留在《婚姻法》的相關(guān)法律制度中，但事實(shí)上，這一規(guī)定還存在需要完善的地方。根據(jù)現(xiàn)行法律制度的規(guī)定，這兩種婚姻狀態(tài)，都是屬于無效力的婚姻，但是雙方在事實(shí)上已經(jīng)有過事實(shí)的婚姻生活。法律只是限定了當(dāng)事人雙方不再具有夫妻的權(quán)利和義務(wù)，但是對于結(jié)束婚姻之后的生活狀態(tài)沒有做出進(jìn)一步的解釋和規(guī)定，尤其是對于處于弱勢一方的當(dāng)事人和子女之后的保護(hù)，沒有做出進(jìn)一步保護(hù)措施，無法在真正意義上體現(xiàn)出法律應(yīng)有的公平與正義。

(三)離婚制度的條文還不夠完善

在近些年，我國的離婚率日趨提高，也有向發(fā)達(dá)國家靠攏的趨勢。這一現(xiàn)象的發(fā)生，在可以預(yù)見的時(shí)間段內(nèi)，不會(huì)有所改變。相對于婚姻狀態(tài)的能否正常維持，更多的當(dāng)事人關(guān)心的是在離婚之后，自己的財(cái)產(chǎn)權(quán)益能否得到合理保證。甚至在一定程度之下，離婚制度成為當(dāng)事雙方逃避責(zé)任和義務(wù)的一種手段。這一方面說明現(xiàn)行的有關(guān)離婚的規(guī)定條款無法真正保護(hù)弱勢群體的切身利益，另一方面也說明了現(xiàn)行《婚姻法》在脫離《民法通則》的事實(shí)狀態(tài)下，還存在著和民法相關(guān)精神相互違背的情形。

(四)對未成年子女的保護(hù)需要盡力完善

無論從傳統(tǒng)道德方面來講，還是在法律“公平、正義”的原則之下，對未成年子女的權(quán)益保護(hù)，都應(yīng)當(dāng)提升到優(yōu)先的程度。在目前的《婚姻法》中，只是體現(xiàn)出了“保護(hù)兒童合法權(quán)益”的原則，這和聯(lián)合國的相關(guān)宣言以及世界上大多數(shù)國家在“子女最大”的原則上，還有一定的法律提升空間。在法理上，父母和未成年子女之間的權(quán)力和義務(wù)關(guān)系，尤其是未成年子女權(quán)益的保護(hù)，是親子法律關(guān)系需要重點(diǎn)調(diào)整的內(nèi)容，這一方面的規(guī)定，是婚姻法在完善過程中需要完善的一個(gè)重要方面。此外，對于非婚子女逐漸增多的現(xiàn)象，婚姻法也應(yīng)獨(dú)立出專門的章節(jié)，制定相應(yīng)的法律條款進(jìn)行保護(hù)。

(五)對于監(jiān)護(hù)制度的制定不夠合理

監(jiān)護(hù)制度包含對未成年人的監(jiān)護(hù)和對成年人監(jiān)護(hù)兩個(gè)方面。無論是《婚姻法》還是《民法通則》中，對于監(jiān)護(hù)制定的規(guī)定，在目前來說，都無法完全適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的需要，存在不合理的現(xiàn)象。首先從立法的歸屬來看，目前法律界人士，還存在將監(jiān)護(hù)內(nèi)容歸屬于《婚姻法》與《民法通則》的爭議。正是由于這方面的爭議存在，造成在對未成年子女的監(jiān)護(hù)方面的規(guī)定顯得過于籠統(tǒng)。而對于一些老年人、精神或肢體異常等無法正常生活的成年人的監(jiān)護(hù)，存在著不合理之處。例如其監(jiān)護(hù)權(quán)交由居委會(huì)、村委會(huì)和相關(guān)的民政等政府部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人，就不能夠適應(yīng)社會(huì)的實(shí)際需要。

(六)在結(jié)婚制度和親屬的范圍、種類、親屬關(guān)系的發(fā)生和滅失等其他方面也需要完善

在結(jié)婚制度中，對于禁止結(jié)婚的情形范圍，規(guī)定不夠明確，而對于老年人的再婚現(xiàn)象則缺乏相應(yīng)的保護(hù)性條款。此外在這方面還存在諸多細(xì)節(jié)性的問題。傳統(tǒng)的倫理關(guān)系中，是以“代”為單位，來計(jì)算親屬關(guān)系的遠(yuǎn)近，從血緣關(guān)系和倫理關(guān)系上來說，這種規(guī)定也不夠科學(xué)。

三、完善《婚姻法》需要盡快確立其立法定位

雖然《婚姻法》在實(shí)質(zhì)上已經(jīng)回歸民法，但在立法編制形式上，它的規(guī)范體系還沒有全面確立起來。有關(guān)學(xué)者指出，要將《婚姻法》盡快完善，最好的方式，是把《婚姻法》和《收養(yǎng)法》的相關(guān)法律結(jié)合起來，制定新的《親屬法》，或者將這一部分內(nèi)容作為一個(gè)獨(dú)立的組成部分，編入民法典。在這些年，在我國立法界開始啟動(dòng)《民法典》的制定工作，這給《婚姻法》的進(jìn)一步完善，提供了一個(gè)良好的機(jī)會(huì)。并且采用這種編制形式，也符合世界上大多數(shù)國家的慣例。[3]

四、盡快完善《婚姻法》中相關(guān)的制度內(nèi)容

(一)完善事實(shí)婚姻和非法同居方面的規(guī)定

按照《婚姻法》的規(guī)定，事實(shí)婚姻和非法同居現(xiàn)象，都屬于不被認(rèn)可的法律行為，但是無論法律承認(rèn)與否，它所形成的社會(huì)關(guān)系還是存在的。另外一方面，隨著我國老齡人口的增多，老人的非婚同居現(xiàn)象也逐漸增多，如果《婚姻法》不能制定相應(yīng)的法律條款，填補(bǔ)在這方面的空白，將會(huì)造成許多不必要的社會(huì)問題。

(二)完善無效婚姻和可撤銷婚姻等方面的規(guī)定

在這方面的條文補(bǔ)充完善方面，需要加強(qiáng)兩方面的細(xì)節(jié)，一是完善婚姻關(guān)系解除之后相應(yīng)的救濟(jì)制度，處于弱勢的一方和未成年子女提供必要的法律保護(hù)，使當(dāng)事人在解除婚姻關(guān)系之后，減少不必要的麻煩；二是完善解除婚姻的條款，取消對于無效婚姻的原因和可撤銷情形方面不科學(xué)的規(guī)定。

(三)離婚制度的完善

離婚制度的完善，需要在三個(gè)方面加強(qiáng)工作：其一、改變女方權(quán)益在司法實(shí)踐中無法落實(shí)的現(xiàn)實(shí)情況。無論法律工作者承認(rèn)與否，現(xiàn)階段，女性在我國的社會(huì)關(guān)系中仍然是弱勢的一方。而在實(shí)際的司法實(shí)踐中，處于離婚關(guān)系中的當(dāng)事雙方，女性無論是在財(cái)產(chǎn)分割、未成年子女的撫養(yǎng)方面，其應(yīng)有的權(quán)益仍然無法得到確切的保護(hù)。其二、對于房產(chǎn)等不動(dòng)產(chǎn)的分割在實(shí)踐中仍然存在偏差。在某種程度上來講，不動(dòng)產(chǎn)尤其是婚前單方購買的不動(dòng)產(chǎn)，在實(shí)際生活中可能是造成離婚的主要原因之一。對于普通家庭來說，法律所規(guī)定的分配理念，極大的引導(dǎo)著離婚時(shí)財(cái)產(chǎn)分割的價(jià)值取向。目前，雖然最高人民法院已經(jīng)做出了相應(yīng)的司法解釋，但是在實(shí)踐過程中，一些條款完全無法適應(yīng)社會(huì)現(xiàn)實(shí)需要，造成判決結(jié)果過于簡單化。其三、確立新型的離婚救濟(jì)制度，使制度規(guī)定更加貼近現(xiàn)實(shí)生活需要，增加制度規(guī)定的社會(huì)效果，確保在離婚過程中，處于弱勢的一方，能夠真正受到法律的保護(hù)。

(四)切實(shí)加強(qiáng)對未成年子女的保護(hù)

在現(xiàn)實(shí)生活中，無論婚姻雙方處于何種婚姻狀態(tài)的情形下，侵犯未成年兒童權(quán)益的現(xiàn)象層出不窮。無論是《婚姻法》還是《未成年人保護(hù)法》中，都未能完全包含相應(yīng)的法律規(guī)定，因此，在《婚姻法》完善過程中，首先要將保護(hù)未成年子女利益的原則放在第一位，其次要參考國外親子法的相關(guān)規(guī)定，制定單獨(dú)的章節(jié)，給予未成年子女以最大的保護(hù)。

(五)完善“監(jiān)護(hù)制度”的相關(guān)條款

鑒于目前《婚姻法》對于“監(jiān)護(hù)”制度方面相關(guān)條款的內(nèi)容缺失，需要對監(jiān)護(hù)制度設(shè)立獨(dú)立的章節(jié)。一方面完善在民事法律方面對于監(jiān)護(hù)的規(guī)定，完善“自然人”監(jiān)護(hù)的相關(guān)規(guī)定；另一方面在婚姻關(guān)系中，更加詳細(xì)的制定監(jiān)護(hù)的相關(guān)細(xì)則，進(jìn)一步明確細(xì)分監(jiān)護(hù)人和被監(jiān)護(hù)人的權(quán)力和義務(wù)，并且確立雙方的職責(zé)。在上述提到的成年人監(jiān)護(hù)方面的不完善之處，也需要順應(yīng)國際潮流，通過學(xué)習(xí)國際社會(huì)成年人監(jiān)護(hù)的先進(jìn)理念，繼續(xù)完善我們在這方面的不足之處。

(六)完善結(jié)婚和其他方面的制度

目前的《婚姻法》中，相關(guān)的條款規(guī)定，基本上已經(jīng)涵蓋社會(huì)發(fā)展的需要，在一些細(xì)節(jié)問題上，則需要進(jìn)一步完善和補(bǔ)充。

五、結(jié)束語

婚姻關(guān)系是社會(huì)關(guān)系中的一個(gè)重要方面，它從屬于一般民事關(guān)系，但又具有自身的私密性。在制定民法典已經(jīng)成為大勢所趨的情形下，如何借助這一契機(jī)，更加全面和科學(xué)的構(gòu)建新型婚姻家庭法律制度，是每一個(gè)法律工作者所要思考的問題。