張海燕 海南大學(xué) 海南海口 570228

一、行政行為違法性繼承的概念

所謂“行政行為違法性繼承”的問題，存在于由連續(xù)的幾個行政行為形成的行政進(jìn)程當(dāng)中。當(dāng)行政行為彼此之間互相聯(lián)系，行政活動的總體進(jìn)程是由一連串連續(xù)多階段的行政行為組成時，先行行為中留存的違法性弊端,是不是會對作為結(jié)果的后續(xù)行為的合法性造成影響，便自然成為需要關(guān)注的問題。假如從肯定角度來說,認(rèn)可后續(xù)行為因其也具備違法性，即后續(xù)行為繼承了先行行為中的違法性，被稱為“違法性的繼承”?！坝需Υ玫男姓袨閼?yīng)該予以撤銷。但是，當(dāng)先行行政行為成為后續(xù)行政行為違法的理由，而該后續(xù)行為本身并不違法時，能否主張其前的行政行為的瑕疵呢？這也是所謂違法性的繼承問題?！?/p>

為了維護(hù)法律關(guān)系的安定性以及保障行政權(quán)的運(yùn)轉(zhuǎn)效率，原則上應(yīng)否認(rèn)違法性繼承理論。然而，鑒于現(xiàn)代行政過程的復(fù)雜性，從行政行為的合法性控制以及保護(hù)公民合法權(quán)益的角度而言，亦應(yīng)賦予違法性繼承理論生存的空間。

二、行政行為違法性繼承的不同觀點(diǎn)

無論是從行政行為效果的角度或是擴(kuò)大公民權(quán)利救濟(jì)的角度，日本行政法理論學(xué)界都傾向于以否定“行政行為繼承性”為原則，以肯定為例外。具體言之，除了存在特殊的法律依據(jù)外，日本行政訴訟制度的設(shè)置實(shí)質(zhì)上是否認(rèn)了中間階段的具體行政行為的可訴性。但基于對“違法性繼承”的例外承認(rèn)，法院在終局行政行為的行政訴訟中也允許針對前行政行為的合法性提出爭議并予以審查。

在我國臺灣地區(qū)，傾向于將“多階段行政行為”中的先行參與行為視為行政內(nèi)部行為，即使該參與行為對后行政行為的作出具有約束力，也只能僅針對后行政行為的作出機(jī)關(guān)的提起爭訴。“在此行政救濟(jì)過程中，審理訴愿機(jī)關(guān)固因非作成參與行為之他機(jī)關(guān)的上級機(jī)關(guān)，而無從審查、指摘該參與行為的適法與適當(dāng)性，惟進(jìn)入司法階段后，行政法院即非不能一并參與行為作適法審查，否則勢無達(dá)成行政救濟(jì)的目的。”

三、行政行為違法性繼承的具體體現(xiàn)

（一）案情簡介

陳穎在 1986年的時候考入武漢水運(yùn)工程學(xué)院, 因?yàn)殛惙f在學(xué)校期間有專業(yè)課不及格, 所以并未能獲得畢業(yè)證。1989年學(xué)校給他頒發(fā)肄業(yè)證書。1994年11月, 陳穎偽造畢業(yè)證, 以同等學(xué)歷人員身份參加并順利通過了中山大學(xué)1995年碩士研究生入學(xué)考試，最終被哲學(xué)系錄取。1999年6月, 陳穎順利畢業(yè)并取得碩士學(xué)位后, 進(jìn)入廣東省高等教育出版社工作。2005年7月20日, 該出版社的上級單位發(fā)現(xiàn)陳穎在報(bào)考時偽造畢業(yè)證欺騙學(xué)校獲得入學(xué)資格并致函中山大學(xué)。11月18日,陳穎在談話中他自己對在報(bào)考研究生時的造假行為予以承認(rèn)。12月31日,中山大學(xué)在校學(xué)位評定委員會對此事的原委進(jìn)行復(fù)審后, 作出了《關(guān)于撤銷陳穎碩士學(xué)位的決定》( 中大研院〔2005〕25號),與此同時, 廣東高等教育出版社也做出了將陳穎開除的決定。2006年3月23日, 陳穎向廣州市海珠區(qū)人民法院以中山大學(xué)為被告提起了行政訴訟, 一審法院駁回了陳穎 “要求中大撤銷其碩士文憑無效的請求”。陳穎對一審判決不服上訴至廣州市中級法院, 廣州中院終審支持了陳穎的訴訟請求。中山大學(xué)不服判決, 向廣東高院提出申訴, 高院責(zé)令廣州中院再審此案。本文將以此案件為例，對行政行為的違法性繼承問題進(jìn)行探討。

通過對本案案情的了解，對于陳穎偽造大學(xué)?？茖W(xué)歷的行為確認(rèn)為違法是毋庸置疑的。但是，陳穎在研究生在讀期間，一切成績均合格，也符合取得碩士研究生學(xué)位的要求，這是合法的。先行行為違法是否直接導(dǎo)致后續(xù)行為違法并能夠直接將其撤銷呢？在學(xué)界有許多的看法。具體而言,在本文討論的案件中,陳穎在報(bào)考研究生入學(xué)考試時偽造畢業(yè)證的違法行為（先行行為），是否會導(dǎo)致中山大學(xué)的后續(xù)行為——頒發(fā)研究生碩士學(xué)位的行政行為因此具有了違法性。

（二）就本案事實(shí)提出的問題：違法性截?cái)嗷蜻`法性繼承

一種是否認(rèn)先行行政行為與后續(xù)行政行為之間存在違法性繼承的關(guān)系。也就是先前的違法行為在還沒有被撤銷之前，相對人直接對后面的行為提起訴訟，并在訴訟中主張先前的行為違法。而法院會以前面的行為具有公定力為由，拒絕在此過程中對前面行為的合法性進(jìn)行判斷。本案中陳穎雖不是以此為由提起的訴訟，但是從二審的審判結(jié)果來看，是否認(rèn)違法性繼承的。因?yàn)榧词龟惙f當(dāng)時偽造大專學(xué)歷的行為是違法的，但是她在研究生期間所取得的一切成績都是靠自己的真實(shí)努力得來的，論文也沒有抄襲現(xiàn)象，也通過了論文答辯，就此撤銷她的碩士學(xué)位對她個人而言有些殘忍，并且時隔太久。

另一種是肯定先行行政行為與后續(xù)行政行為之間存在違法性繼承的關(guān)系。在還沒有對前面的違法行為進(jìn)行撤銷時，法院允許相對人直接針對后面的行為起訴，并在此過程中對前面行為的合法性進(jìn)行判斷。該做法突破了傳統(tǒng)的行政行為公定力理論，提升權(quán)利救濟(jì)的有效性。上述案例中，有人認(rèn)為學(xué)歷造假的行為違法，而且重大且明顯，不對其予以嚴(yán)懲對其他人不公平，所以陳穎報(bào)考研究生入學(xué)考試時偽造學(xué)歷的違法行為將導(dǎo)致她所獲得的研究生碩士學(xué)位應(yīng)予以撤銷。

實(shí)踐中，肯定行政行為違法性繼承的做法屬于少數(shù)派，其實(shí)現(xiàn)路徑大致可抽象為以下兩種模式：一是在判理部分認(rèn)定先行行為違法，然后進(jìn)一步認(rèn)定后續(xù)行為缺乏合法性基礎(chǔ)，最終判決撤銷后續(xù)行為；二是直接將先前行為的違法情節(jié)作為認(rèn)定后續(xù)行為的違法的情節(jié)，然后判決撤銷后續(xù)行為。

（三）我國司法實(shí)踐對違法性繼承理論的態(tài)度

從以前公認(rèn)的行政行為效力的理論再結(jié)合我國的法律規(guī)定和司法實(shí)踐來說，我國法院的司法審查的原則是人為行政行為間不具有違法性繼承。“行政行為的公定力是要求社會表示尊重的一種法律效力，是一種對任何人而言的法律效力，它要求行政主體充分尊重行政主體已作的意思表示，在做出意思表示的時候”。由此可以看出，一個行政主體在做出行政行為時，一定要尊重別的行政主體已經(jīng)做出的行政行為，包括不能重復(fù)處理和置之不理。行政行為公定力規(guī)則排斥了違法性繼承理論的應(yīng)用從發(fā)我國最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋第51條規(guī)定來看，如果前面行政案件的處理結(jié)果是后面行政案件的處理依據(jù)時，法院必須中止訴訟，等著前面行政案件審判結(jié)束后，后面的才能繼續(xù)進(jìn)行。換言之，是否可以推斷出如果先前行政行為已經(jīng)超過起訴期限，獲得形式確定力后，其內(nèi)容即使存在著違法瑕疵，后續(xù)行政案件的審理也應(yīng)該受到它的約束？

四、違法性繼承理論在司法實(shí)踐中的實(shí)際運(yùn)用

我國對于行政行為效力的認(rèn)識，完全繼受于日本和我國臺灣地區(qū)理論。其中的傳統(tǒng)四效力說居于主流地位，即認(rèn)為行政行為具有公定力、確定力、拘束力和執(zhí)行力的。行政行為具有拘束力毋庸置疑，但是，法院的司法審查不能被行政行為的拘束力完全排除在外，也不會對行政機(jī)關(guān)的自我監(jiān)督改正有所妨礙。這只是說明了糾正違法行政行為的方式是多樣的，要根據(jù)具體情況具體分析。 行政行為的確定力包括形式確定力和實(shí)質(zhì)確定力。在國內(nèi)的司法實(shí)踐中，已經(jīng)出現(xiàn)了法院在審理后行政行為的爭訴過程中允許提出針對前行政行為具有違法性爭議的案例。這體現(xiàn)出了違法性繼承原理在司法實(shí)踐中的實(shí)際應(yīng)用。

否定行政行為的違法性繼承不利于利害關(guān)系人的利益保護(hù)，但從另一個角度而言，肯定行政行為的違法性繼承又會致使行政相對人陷入不利的局面。可見，在兩者存在利益沖突的前提下，現(xiàn)有的法律制度難以做到有效調(diào)節(jié)。為了避免矛盾的出現(xiàn)，必須完善相關(guān)司法審查制度，使之有效銜接。