許翠

摘 要：外商投資企業(yè)對于我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展是有很大好處的，在市場經(jīng)濟(jì)體制的規(guī)范下，外商投資企業(yè)的發(fā)展更為科學(xué)合理，這離不開公司法的法律約束作用，但同時也離不開外商投資法的法律約束作用。本文主要對外商投資企業(yè)應(yīng)遵守的公司法中存在的法律適用問題的不同之處進(jìn)行具體探討。

關(guān)鍵詞：公司法;外商投資法;法律適用問題

外商投資企業(yè)包括中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)與外資企業(yè)，隨著市場經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，法律的更新也在不斷適應(yīng)市場需求的變化。公司法在外商投資企業(yè)的法律問題上有明確規(guī)定，較之外商投資法，公司法對于外資企業(yè)的特殊性考慮的較不全面，因此公司法與外商投資法間的沖突不可避免。在公司法視野下，外商投資企業(yè)的法律適用問題是由于公司法與外商投資法的不同造成的，因此本文主要討論不同之處，并在公司法視野下進(jìn)行研究。

一、公式法與外商投資法

市場經(jīng)濟(jì)體制的確定給我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來了快速的進(jìn)步，在市場經(jīng)濟(jì)體制下，外資的吸引是有重要作用的，能夠促進(jìn)我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展與進(jìn)步，但外資的引進(jìn)也需要有相適應(yīng)的法律法規(guī)，以專門的外商投資法對外傷投資企業(yè)進(jìn)行調(diào)整是能夠促進(jìn)外資、技術(shù)與人才引進(jìn)的主要方式。但與此同時，由于市場的快速發(fā)展，顯現(xiàn)出的是法律約束力度的缺陷與不足，因此無論是從實(shí)體內(nèi)容或立法技術(shù)中，都需要進(jìn)行進(jìn)一步的改革，公司法的出現(xiàn)便是適應(yīng)市場變化的一種方式，其以外商投資法為基礎(chǔ)，在外商投資法內(nèi)容之上添加許多新的措施，但不可否認(rèn)的是，原有的外商投資法與公司法中的立法條款確實(shí)存在一些沖突之處，而在依法治國的理念中，公司法以規(guī)范與調(diào)整市場經(jīng)濟(jì)主體的根本作用拔得頭籌。在原則上，公司法應(yīng)作為調(diào)整國內(nèi)市場的經(jīng)濟(jì)主體，在個別特定的條件下使用特別的規(guī)定。在立法角度上，公司法與外商投資法確實(shí)具有一定沖突，但在法律的目標(biāo)價值上來說，外傷投資法主要調(diào)整的是外國投資者與本國投資者的關(guān)系，公司法是調(diào)整我國市場經(jīng)濟(jì)主體內(nèi)的所有參與主體，盡管存在一定協(xié)調(diào)困難的問題，但也具有空間反思法律價值目標(biāo)等法的內(nèi)涵。

二、公司法視野下的外商投資企業(yè)法律適用問題

公司法與外商投資法中有部分不協(xié)調(diào)的條款，對于這種針對一個事件有不同規(guī)定情形的，在公司法中明確規(guī)定使用本法，由此可見，外商投資法可作為公司法的特別法，他們間的關(guān)系可視為一般法的關(guān)系。就外商投資法區(qū)別與公司法的特別之處而言，在公司法視野下，外商投資企業(yè)存在的法律使用問題需要得到明確的研究。

（1）企業(yè)治理的不同。外商投資企業(yè)在企業(yè)治理機(jī)構(gòu)上若是沿用外商投資法，則掌管企業(yè)的仍舊是企業(yè)的董事會，與企業(yè)發(fā)展相關(guān)的重大問題與決策也是由董事會一手包辦，其作為外商投資企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)進(jìn)行企業(yè)的掌控。但在公司法視野下，外商投資企業(yè)的法律上需要施行股東會與監(jiān)事會控權(quán)的權(quán)力，由股東會的股東股份來決定個人決議權(quán)力，而董事會實(shí)行一人一票制，對于決議屬于公平判決。公式法視野在，外商投資企業(yè)的董事會獨(dú)大現(xiàn)象是不利于企業(yè)發(fā)展的，也不利于企業(yè)的法律適用性得到保障，因此針對企業(yè)在治理機(jī)構(gòu)上的差異，需要企業(yè)做出整改，以公司法為基礎(chǔ)，外商投資法為輔助，減少法律糾紛。

（2）投資主體的差異。外商投資法對中方的投資者進(jìn)行的劃分中是不包含個人的，僅包括公司、企業(yè)與其他經(jīng)濟(jì)組織，但針對外方卻包括個人這類主體。這凸顯出外商投資法對于中方的不公平，也是對中國技術(shù)人才的不公平。這種特別的法律在公司法下得到了處理，公司法中對于股東的界定無國界之分，在有利于中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的大環(huán)境下促進(jìn)中國的技術(shù)人才進(jìn)行投資合作，而不需要浪費(fèi)成本與資源先進(jìn)行公司注冊后投資合作。也就是說，在公司法的視野下，外商投資企業(yè)對于投資者界定的法律適用問題得到了解決，中方個人主體的投資能夠得到滿足，不需要依舊外商投資法進(jìn)行公司與企業(yè)型的合作投資。

（3）股權(quán)轉(zhuǎn)讓差異。外商投資法對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定是投資者互相轉(zhuǎn)讓股權(quán)時需要先雙方簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，經(jīng)合作方同意后由對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，最后才進(jìn)行變更登記。在該法定程序完成后才能夠生效。但是這種轉(zhuǎn)讓程序中存在一個問題，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同若是未經(jīng)對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部分的批準(zhǔn)，轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效，及時合同已經(jīng)發(fā)生也無法律效應(yīng)。但對于非外資的投資有限公司卻沒有這項(xiàng)規(guī)定，當(dāng)非外資投資公司的股東轉(zhuǎn)讓個人股權(quán)時，即使受讓方不是股東會成員，也只需要雙方簽署協(xié)議，半數(shù)以上股東同意即可生效。這是外商法對于外商投資者與非外商投資者的區(qū)別對待，在公司法的視野下，將這種外商投資企業(yè)中的法律適用問題進(jìn)行了明確規(guī)定，以轉(zhuǎn)讓股權(quán)時股東半數(shù)以上同意即可通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)為主，解決外商投資企業(yè)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時的流程性問題。

（4）另有規(guī)定。公司法視野下的外商投資企業(yè)在法律相關(guān)問題中，對于公司法未規(guī)定而外商投資法中有規(guī)定的內(nèi)容，應(yīng)以外商投資法為準(zhǔn)。這是出于外商投資企業(yè)的特殊性而進(jìn)行的另有規(guī)定，例如合資合同中的投資總額或中國投資者不能現(xiàn)行撤回投資而外商投資者卻可以等規(guī)定。這些問題的處理中外商投資法與公司法有一些分歧，但公司法中不具有明確規(guī)定時，需要由外商投資法適用。

結(jié)語

公司法是促進(jìn)我國市場經(jīng)濟(jì)獲得更好發(fā)展的法律規(guī)定，其與外商投資法對于外商投資企業(yè)的法律規(guī)定有一定沖突，但在我國現(xiàn)有發(fā)展環(huán)境中，以公司法進(jìn)行約束限定能夠更好的促進(jìn)我國人才在外商投資企業(yè)中的發(fā)展，推動我國的市場經(jīng)濟(jì)體制發(fā)展。外商投資企業(yè)需以公司法作為基本準(zhǔn)則，對法律適用問題進(jìn)行約束，嚴(yán)格管理外商投資企業(yè)的法律事件與法律適用條款?？梢哉f，公司法與外商投資法盡管有一定出入，但是公司法視野下的外商投資企業(yè)仍需沿用公司法進(jìn)行企業(yè)約束與管理。

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（作者單位：北京市隆安律師事務(wù)所）