徐映雪

案? ?例

A公司和B公司分別申請辦理a建筑物和b建筑物的國有建設用地使用權及房屋所有權的首次登記。經核實，A公司營業(yè)執(zhí)照已被吊銷，且公章已被收繳，目前成立了清算組正在進行清算;B公司營業(yè)執(zhí)照已被注銷，b建筑物內有多戶之前與買受人簽訂了買賣合同。能否按A、B兩公司的申請辦理登記？

分? ?析

《不動產登記暫行條例實施細則》第九條規(guī)定：“申請不動產登記的，申請人應當填寫申請書，并提交身份證明材料以及相關申請材料。”《不動產登記操作規(guī)范》1.8.4.1.6規(guī)定，境內法人或其他組織申請不動產登記，提交營業(yè)執(zhí)照，或者組織機構代碼證，或者其他身份登記證明。3.2規(guī)定，不動產登記機構在受理時應查驗申請主體的身份證明，應注意企業(yè)營業(yè)執(zhí)照是否在規(guī)定的有效期限內，企業(yè)在申請材料上的名稱、印章是否與營業(yè)執(zhí)照一致。由此可知，企業(yè)申請首次登記時，營業(yè)執(zhí)照為其需提交的要件之一，且應合法有效。

一、營業(yè)執(zhí)照吊銷和注銷的區(qū)別與聯系

工商行政管理機關依法吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和企業(yè)注銷營業(yè)執(zhí)照是企業(yè)退出市場的兩種方式，前者很可能發(fā)展成后者，但不必然導致后者。

吊銷營業(yè)執(zhí)照是企業(yè)違反法律法規(guī)后，工商行政管理局根據國家工商行政法規(guī)對企業(yè)做出的一種行政處罰?！镀髽I(yè)法人登記管理條例》第三十條規(guī)定：“企業(yè)法人有下列情形之一的，登記主管機關可以根據情況分別給予警告、罰款、沒收非法所得、停業(yè)整頓、扣繳、吊銷《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的處罰：1.登記中隱瞞真實情況、弄虛作假或者未經核準登記注冊擅自開業(yè)的;2.擅自改變主要登記事項或者超出核準登記的經營范圍從事經營活動的;3.不按照規(guī)定辦理注銷登記的;4.偽造、涂改、出租、出借、轉讓或者出賣《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》副本的;5.抽逃、轉移資金，隱匿財產逃避債務的;6.從事非法經營活動的?！?/p>

注銷營業(yè)執(zhí)照是企業(yè)主動發(fā)起的正常法律行為，是企業(yè)解散和清算的結果。《公司法》第一百八十八條規(guī)定：“公司清算結束后，清算組應當制作清算報告，報股東會、股東大會或者人民法院確認，并報送公司登記機關，申請注銷公司登記，公告公司終止?！薄镀髽I(yè)法人登記管理條例》第二十條規(guī)定：“企業(yè)法人歇業(yè)、被撤銷、宣告破產或者因其他原因終止營業(yè)，應當向登記主管機關辦理注銷登記?！?/p>

二、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后可由清算組申請首次登記

最高人民法院于2000年1月對遼寧省高級人民法院回復了《關于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的函》（法經〔2000〕24號），“企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應當依法進行清算，清算程序結束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，該企業(yè)法人仍應視為存續(xù)，可以自己的名義進行訴訟活動。”

營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，企業(yè)經營主體資格被強制剝奪，不得繼續(xù)從事市場經營活動，但尚未注銷，企業(yè)法人資格仍存在，其民事權利能力和民事行為能力均存在，仍可申請不動產首次登記。

但根據《企業(yè)法人登記管理條例》第三十三條規(guī)定：“企業(yè)法人被吊銷《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，登記主管機關應當收繳其公章，并將注銷登記情況告知其開戶銀行，其債權債務由主管部門或者清算組織負責清理?！眮聿粍赢a登記部門申請首次登記時，企業(yè)的公章很可能已被收繳。根據《公司法》第一百八十三條及第一百八十四條規(guī)定，可由公司成立清算組來清理公司的財產，處理與清算有關的公司未了結的業(yè)務，代表公司參與民事訴訟活動等。故A公司可由清算組代為申請a建筑物首次登記，公章和身份證明文件均可使用清算組的。

三、企業(yè)注銷營業(yè)執(zhí)照后不能再申請首次登記，可由當事人向人民法院起訴，直接辦理轉移登記

一般情況下，企業(yè)會在清算時把相關不動產處置完畢，但在實務中有時會遇到企業(yè)已注銷，但相關不動產仍未申請首次登記或轉移登記的情況。營業(yè)執(zhí)照一旦注銷，企業(yè)法人資格即歸于消滅，不再具備民事權利能力和民事行為能力，不能再申請首次登記?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的解釋》第六十四條規(guī)定：“企業(yè)法人解散的，依法清算并注銷前，以該企業(yè)法人為當事人;未依法清算即被注銷的，以該企業(yè)法人的股東、發(fā)起人或者出資人為當事人?！惫蔅公司不能再申請b建筑物的首次登記，可由買受人起訴該企業(yè)法人的股東、發(fā)起人或者出資人，憑法院生效法律文書直接向不動產登記機構申請辦理轉移登記。（作者單位：鄭州市不動產登記中心）