文 徐 嵩 馬 超

醉酒駕駛是指駕駛人員每100毫升血液中的酒精（乙醇）含量大于或等于80毫克的駕駛行為。2011年2月通過的刑法修正案（八）增設了危險駕駛罪，將醉駕從原先的治安管理處罰法的行政處罰上升到由刑法進行刑事制裁。2015年9月刑法修正案（九）規(guī)定了“在道路上醉酒駕駛機動車的，處拘役，并處罰金”。至此法律已將此類情況類型化為抽象的危險，即無須結合案件具體事實來加以判斷，只要行為人實施了醉酒駕駛機動車的行為，即構成犯罪。

可是下面的案例中，被告人每一百毫升血液中含乙醇84毫克，卻被宣告無罪，這是怎么回事呢?

案情簡介

2016年4月19日晚，岳某將****牌號的機動車停放在家樓下人行道上，然后與高某等人一起喝酒至零晨2時許才各自回家。次日上午11時30分許，執(zhí)勤交警發(fā)現(xiàn)人行道上的違章停車，于是通過查詢系統(tǒng)，電話聯(lián)系車主岳某 ，要求其到場將車移至指定位置接受處罰。岳某來到現(xiàn)場后，按照執(zhí)勤交警要求出示駕駛證，并將車從路西側人行道移至路東側的機動車道邊的執(zhí)勤檢查點。之后執(zhí)勤交警與岳某交談，聞到其身上有酒味，遂將岳某移交交警隊抽血檢查酒精含量，經(jīng)鑒定，岳某每100毫升血液中含乙醇84毫克。

2016年5月10日岳某因涉嫌危險駕駛罪被H市公安局依法取保候審。

審理過程與審理結果

一審H市Y區(qū)人民法院認定：2016年4月20日11時許，被告人岳某按照交警的要求，將違章停放在人行道的****號車輛移至馬路對面的執(zhí)勤檢查點，交警在與被告人岳某交談時發(fā)現(xiàn)被告人岳某身上有酒味，遂帶其抽取血樣，經(jīng)鑒定，被告人岳某每100毫升血液中含乙醇84毫克，屬醉酒駕駛機動車。

認定上述事實的證據(jù)有：證人證言、血樣提取登記表、司法鑒定、駕駛員信息、戶籍信息、歸案情況說明、行政處罰決定書、被告人岳某的供述等佐證。判決認為，被告人岳某的行為構成危險駕駛罪，但犯罪情節(jié)輕微，依法可以免于刑事處罰。

一審宣判后，岳某不服，向H區(qū)中級人民法院提出上訴。岳某及其辯護人的辯解、辯護理由為“被告人岳某酒后經(jīng)過一個晚上的休息，次日在交警指揮下移車時，并未意識到自己還處于醉酒狀態(tài)，交警讓其移車時，也未發(fā)現(xiàn)岳某處于醉酒狀態(tài)，岳某沒有危險駕駛的主觀故意，不構成危險駕駛罪”。

檢察機關則認為，原審被告人岳某的行為構成危險駕駛罪，建議駁回上訴，維持原判。

二審H區(qū)中級人民法院審理認為：

上訴人岳某酒后休息了一個晚上，次日早晨11時許，在交警的指揮下挪動車輛，雖其血液中的乙醇含量剛超過危險駕駛罪的標準，但上訴人岳某通過一夜的休息，并未意識到自己還處于醉酒狀態(tài)，交警讓其移車時，也沒有發(fā)現(xiàn)上訴人處于醉酒狀態(tài)，不具有危險駕駛的主觀故意。且是在交警的指揮下短距離低速移動車輛，其駕駛車輛的危險性大大降低，符合情節(jié)顯著輕微的情形，可不認為是犯罪。故上訴人及其辯護人認為岳某不構成危險駕駛罪的辯解、辯護理由成立，予以采納。原判認定基本事實清楚，證據(jù)確實、充分，但適用法律不當，應予糾正。H區(qū)中級人民法院依據(jù)《中華人民共和國刑法》第一百三十三條之一、第十三條之規(guī)定判決撤消H市Y區(qū)人民法院的刑事判決，即被告人岳某犯危險駕駛罪，免于刑事處罰。宣告上訴人（原審被告人）岳某無罪。

案件分析

自從《中華人民共和國刑法修正案（八）》增設了危險駕駛罪，實踐中對于情節(jié)輕微不需要判處刑罰的法律適用存在較大爭議。這也說明了為何本案兩級法院會作出截然不同的判決結果。就本案而言，筆者贊同H區(qū)中院的裁判觀點，首先，岳某在交警的指揮下移動車輛時沒有醉酒駕駛的主觀故意，亦沒有意識到自身的醉酒狀態(tài)，主觀上并無危險駕駛的犯罪故意，不具備有責性。

其次，岳某的行為雖然是已被法律類型化的、具有法益侵害緊迫危險的行為，但本案情況較為特殊，岳某是在交警的指揮下低速、短途移動車輛，可以認為當時其駕駛車輛的危險性大大降低，屬于情節(jié)顯著輕微，危害不大，甚至根本不存在任何危險，客觀上亦不具備違法性。故本案不應當簡單的僅憑岳某已經(jīng)達到醉酒駕駛的飲酒量標準就認定危險駕駛犯罪成立。

由最高人民法院制定并在2017年5月1日試行的《關于常見犯罪的量刑指導意見（二）》中亦作出了相應規(guī)定：“對于醉酒駕駛機動車的被告人，應當綜合考慮被告人的醉酒程度、機動車類型、車輛行駛道路、行車速度、是否造成實際損害以及認罪悔罪等情況，準確定罪量刑。對于情節(jié)顯著輕微危害不大的，不予定罪處罰；犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰?！薄?/p>

（漫畫/趙曉蘇）

條文鏈接

《中華人民共和國刑法》

第十三條一切危害國家主權、領土完整和安全，分裂國家、顛覆人民民主專政的政權和推翻社會主義制度，破壞社會秩序和經(jīng)濟秩序，侵犯國有財產或者勞動群眾集體所有的財產，侵犯公民私人所有的財產，侵犯公民的人身權利、民主權利和其他權利，以及其他危害社會的行為，依照法律應當受刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認為是犯罪。

第一百三十三條之一危險駕駛罪在道路上駕駛機動車，有下列情形之一的，處拘役，并處罰金：（一）追逐競駛，情節(jié)惡劣的；（二）醉酒駕駛機動車的；（三）從事校車業(yè)務或者旅客運輸，嚴重超過額定乘員載客，或者嚴重超過規(guī)定時速行駛的； （四）違反危險化學品安全管理規(guī)定運輸危險化學品，危及公共安全的。 機動車所有人、管理人對前款第三項、第四項行為負有直接責任的，依照前款的規(guī)定處罰。 有前兩款行為，同時構成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

《最高人民法院關于常見犯罪的量刑指導意見（二）》（試行）

一、八種常見犯罪的量刑

（一）危險駕駛罪

1. 構成危險駕駛罪的，可以在一個月至二個月拘役幅度內確定量刑起點。

2. 在量刑起點的基礎上，可以根據(jù)危險駕駛行為等其他影響犯罪構成的犯罪事實增加刑罰量，確定基準刑。

3. 對于醉酒駕駛機動車的被告人，應當綜合考慮被告人的醉酒程度、機動車類型、車輛行駛道路、行車速度、是否造成實際損害以及認罪悔罪等情況，準確定罪量刑。對于情節(jié)顯著輕微危害不大的，不予定罪處罰；犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰。