(中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué) 湖北 武漢 430073)

一、設(shè)計(jì)-采購-施工(EPC)合同

(一)EPC合同管理的基本內(nèi)容

1.合同的簽訂。在 EPC 總承包模式下，除法律明確規(guī)定應(yīng)當(dāng)由總承包商必須完成的工作外，其余工作總承包商則可以采取專業(yè)分包的方式進(jìn)行。在實(shí)踐中，總承包商往往會(huì)根據(jù)其豐富的項(xiàng)目管理經(jīng)驗(yàn)、根據(jù)工程項(xiàng)目的不同規(guī)模、類型和業(yè)主要求，將設(shè)備采購(制造)、施工及安裝等工作采用分包的形式分包給專業(yè)分包商。所以，在 EPC 總承包模式下，其合同結(jié)構(gòu)形式通常表現(xiàn)為以下幾種形式： 交鑰匙總承包(E-P-C)； 設(shè)計(jì)—采購總承包(E-P)； 采購—施工總承包(P-C)； 設(shè)計(jì)—施工總承包(D-B)；建設(shè)—轉(zhuǎn)讓(BT)等相關(guān)模式。

合同的簽訂是合同當(dāng)事人雙方表達(dá)自己意愿,同時(shí)將雙方意愿以法律文件固定下來的過程合同的簽訂時(shí)為合同執(zhí)行制定一個(gè)約束體系,這個(gè)約束體系應(yīng)該包括以下幾個(gè)層次。

(1)道德層次。在簽訂合同時(shí)要選擇道德誠信良好的人簽合同,雙方應(yīng)該是基于誠實(shí)信用的基礎(chǔ)上簽訂的合同。

(2)慣例和法律層次。合同應(yīng)該建立在社會(huì)公共道德基礎(chǔ)上約定俗成的行為規(guī)范上的,公平公正的。在合同中,對(duì)于承擔(dān)了較大風(fēng)險(xiǎn)的承包商,從經(jīng)濟(jì)上補(bǔ)償以高利潤,就是一種表現(xiàn)。

(3)合同合意的約束。由于人的認(rèn)知的局限性和合同本身就具有一定的模糊性,我們不能隨意理解合同內(nèi)容,而應(yīng)該仔細(xì)推敲雙方在簽署合同時(shí)的意思,以此作為行動(dòng)指南。并且在簽訂時(shí)盡量解釋清楚,避免合同內(nèi)容模糊。

2.合同的執(zhí)行。合同執(zhí)行是合同管理的重要階段,這一階段的合同管理主要是監(jiān)控工程實(shí)施與合同要求的差別、處理未預(yù)見的情況等,主要有以下幾個(gè)方面的工作。

(1)通過合同管理組織的高效運(yùn)轉(zhuǎn),充分及時(shí)地收集和處理有關(guān)合同的全部信息,作出決策,對(duì)合同的執(zhí)行進(jìn)行有效的干預(yù)。

(2)處理合同糾紛。當(dāng)合同發(fā)生糾紛時(shí),以合同約束為依據(jù),通過協(xié)商談判與有關(guān)方面達(dá)成處理、解決糾紛的協(xié)議或者辦法,使合同約束體系得到明確和補(bǔ)充。

(3)對(duì)原合同未涉及到的情況,以原合同的指導(dǎo)思想為基礎(chǔ),通過談判形成合同補(bǔ)充文件,使合同得以順利執(zhí)行。

(二)EPC 合同的特點(diǎn)及注意事項(xiàng)

1.EPC 合同的特點(diǎn)。(1)合同的價(jià)格是總價(jià)包死，合同工期固定不變。(2)承包商承擔(dān)的工作范圍大。(3)業(yè)主寫明項(xiàng)目設(shè)計(jì)要求、功能要求等，并在規(guī)范中明確質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。(4)主要適用于大型基礎(chǔ)設(shè)施工程。(5)它的實(shí)施往往涉及某些專業(yè)的技術(shù)專利或技術(shù)秘密。(6)技術(shù)培訓(xùn)是 EPC 合同工作內(nèi)容的重要組成部分。(7)EPC 合同要求承包商有一定的融資能力。(8)EPC 合同以交鑰匙的形式向業(yè)主提供了一個(gè)完整的、設(shè)備精良的工程項(xiàng)目。

2.采用EPC合同的注意事項(xiàng)。(1)編寫合同文件時(shí)，應(yīng)考慮到承包商在實(shí)施合同時(shí)應(yīng)遵循的規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)，使其有明確無誤的條款規(guī)定，以免影響工程效益的發(fā)揮，甚至引起合同糾紛。

(2)EPC 合同對(duì)承包商應(yīng)有較高的要求，要選定能勝任的承包商，以保證合同的順利實(shí)施。承包商必須具備技術(shù)和經(jīng)濟(jì)實(shí)力，能承擔(dān)合同規(guī)定的設(shè)計(jì)、采購、施工和技術(shù)培訓(xùn)等一系列的合同任務(wù)。

(3)招投標(biāo)工作必須周密安排，反復(fù)比較和篩選，以期選中最合適的承包商。在選定承包商時(shí)，不能單獨(dú)考慮報(bào)價(jià)的高低，因?yàn)樵O(shè)計(jì)方案不同，則工程造價(jià)不同。有的設(shè)計(jì)較好但因造價(jià)高而被淘汰，對(duì)業(yè)主并不有利。

(4)被列入短名單的承包商，在購得全套招標(biāo)文件后，按照合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)規(guī)程進(jìn)行設(shè)計(jì)。

二、EPC工程項(xiàng)目合同風(fēng)險(xiǎn)管理

(一)風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別的方法。工程合同風(fēng)險(xiǎn)管理就是人們根據(jù)自己的知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)對(duì)有可能存在的工程風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行識(shí)別、分析及評(píng)價(jià)，并根據(jù)具體的情況采取相應(yīng)的措施來避免風(fēng)險(xiǎn)造成的影響，在主觀上做到有備無患，或在客觀上無法避免已出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)影響時(shí)，能夠采取有效的措施處置好風(fēng)險(xiǎn)造成的影響，以減少風(fēng)險(xiǎn)所帶來的損失。

風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別就是對(duì)存在于工程項(xiàng)目的各種風(fēng)險(xiǎn)根源或是不確定性因素按其產(chǎn)生的背景原因、表現(xiàn)特點(diǎn)和預(yù)期后果進(jìn)行定義、識(shí)別，對(duì)所有的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行科學(xué)的分類，以便采取不同的分析方法進(jìn)行評(píng)估，由此制定出對(duì)應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)管理措施。對(duì)政治風(fēng)險(xiǎn)、經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)、社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)、自然風(fēng)險(xiǎn)、技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)、管理風(fēng)險(xiǎn)等進(jìn)行識(shí)別，有以下四種方法。

(1)專家打分法。主要包括頭腦風(fēng)暴法和德爾菲法。頭腦風(fēng)暴法是通過召集專家開會(huì)，發(fā)揮專家的預(yù)測和識(shí)別未來信息的一種直觀預(yù)測和識(shí)別方法，然后歸納，整理分析。德爾菲法是采用問卷調(diào)查收集與該項(xiàng)目有關(guān)領(lǐng)域的專家意見，然后由管理人員加以整理，再匿名反饋給各位專家，再次征詢意見。

(2)因果分析法。其主干是風(fēng)險(xiǎn)的后果，枝是風(fēng)險(xiǎn)因素和風(fēng)險(xiǎn)事件，分支為相應(yīng)的小原因。用其來分析風(fēng)險(xiǎn)，可以從后果中找出風(fēng)險(xiǎn)誘發(fā)的原因，也可以從原因上預(yù)見后果。

(3)模擬分析法。根據(jù)風(fēng)險(xiǎn)發(fā)展趨勢的多樣性，通過對(duì)系統(tǒng)內(nèi)外相關(guān)因素的系統(tǒng)模擬分析，設(shè)計(jì)出多種可能的后果，對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)展趨勢進(jìn)行模擬的判別和預(yù)測。

(4)經(jīng)驗(yàn)數(shù)據(jù)法。根據(jù)已建的各類工程項(xiàng)目與風(fēng)險(xiǎn)有關(guān)的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)、資料來識(shí)別在建工程項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)。

(二)風(fēng)險(xiǎn)處置

風(fēng)險(xiǎn)處置是根據(jù)風(fēng)險(xiǎn)分析、風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估的結(jié)果，預(yù)測工程項(xiàng)目可能發(fā)生各種風(fēng)險(xiǎn)的概率及危害的程度，確定項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)，從而決定采取什么樣的措施。

(1)風(fēng)險(xiǎn)回避。風(fēng)險(xiǎn)回避主要是對(duì)損失大、概率大的風(fēng)險(xiǎn)，可以考慮回避、放棄或終止該項(xiàng)目，中斷風(fēng)險(xiǎn)源，使其不發(fā)生或遏制其發(fā)展，在風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生之前，將風(fēng)險(xiǎn)因素完全消除，從而消除由于這些風(fēng)險(xiǎn)造成的各種損失。這種手段主要包括拒絕承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和放棄已經(jīng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)以避免更大的損失。

(2)風(fēng)險(xiǎn)控制。對(duì)于損失較小，概率大的風(fēng)險(xiǎn)，可以采取有效的控制措施來預(yù)防或減少風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的概率，使得風(fēng)險(xiǎn)因素可能產(chǎn)生的損失降低到最小，使風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生概率降至接近零。

(3)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移。對(duì)于損失大、概率小的風(fēng)險(xiǎn)，可以通過合同條款和保險(xiǎn)措施將損失轉(zhuǎn)移。風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移是利用合同或協(xié)議，在風(fēng)險(xiǎn)事故發(fā)生時(shí)將損失的一部分或全部轉(zhuǎn)移給有相互經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系的另一方。風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移主要有兩種方式：保險(xiǎn)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移和非保險(xiǎn)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移。

(4)風(fēng)險(xiǎn)自留。風(fēng)險(xiǎn)自留即是將風(fēng)險(xiǎn)留給自己承擔(dān)，不予轉(zhuǎn)移。

三、EPC 總承包合同風(fēng)險(xiǎn)管理的對(duì)策

(一) 加強(qiáng)談判前合同風(fēng)險(xiǎn)的審核。在一份 EPC 合同中，承包商的風(fēng)險(xiǎn)其實(shí)貫穿了整個(gè)合同的每一個(gè)條款和每一份附件。在審核合同正文條款以及有關(guān)附件時(shí)，應(yīng)該從頭到尾仔細(xì)審核，不遺漏任何一個(gè)潛在的風(fēng)險(xiǎn)。在具有最高合同文件效力的合同協(xié)議書中，應(yīng)該特別注意對(duì)優(yōu)先順序的規(guī)定是否合理。具體可以包括以下方面：(1)審核合同文件是否規(guī)定了明確的工程范圍。(2)審核合同價(jià)款，包括合同價(jià)款的構(gòu)成和計(jì)價(jià)貨幣。(3)審核支付方式。包括資金的來源、自籌資金和貸款比例、業(yè)主對(duì)延期付款提供什么樣的保證等。(4)法律適用條款和爭議解決條款。

(二)合同談判階段的審核。合同談判和簽訂階段對(duì)于承包商來說至關(guān)重要，EPC 合同中的規(guī)定將成為日后解決雙方爭議、提供索賠依據(jù)的最高準(zhǔn)則。因此，在合同談判和簽訂階段，承包商應(yīng)該盡可能的回避或減少風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，將日后可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)損失降到最小程度。因此要仔細(xì)復(fù)核合同文件、仔細(xì)審核合同價(jià)款、注意合同文件的缺陷等。

四、EPC 工程項(xiàng)目合同索賠管理

(一)工程合同索賠的程序。對(duì)于 EPC 合同來說，由于一般承包商在合同中承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)較大，因此索賠的機(jī)會(huì)相對(duì)少些。盡管如此，一般 EPC 合同中都有一些規(guī)定賦予EPC 承包商索賠權(quán)。這主要分四個(gè)方面：一是業(yè)主違反合同義務(wù)或發(fā)生的工程變更；二是立法發(fā)生的變化；三是發(fā)生了戰(zhàn)爭、內(nèi)戰(zhàn)、動(dòng)亂、恐怖襲擊等社會(huì)極端行為；四是重大天災(zāi)。

合同條款或法律規(guī)定只是賦予了承包商索賠的權(quán)利，要實(shí)現(xiàn)此權(quán)利，承包商還必須遵守一定的程序， EPC 合同關(guān)于索賠程序的規(guī)定大致如下：(1)承包商在引起索賠事件發(fā)生的一定的時(shí)間內(nèi)要通知業(yè)主方；(2)承包商應(yīng)盡最大努力使相關(guān)損失降低到最小限度；(3)承包商應(yīng)接受業(yè)主方的相關(guān)指令來處理該事件；(4)承包商必須保持索賠事件詳細(xì)而準(zhǔn)確的記錄；(5)承包商必須在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)向業(yè)主提交詳細(xì)的索賠報(bào)告，并附上必要的索賠證據(jù)。

(二) EPC 項(xiàng)目索賠的技巧。(1)索賠成功的首要條件，是承包商認(rèn)真的按照合同要求實(shí)施工程，并努力把工程項(xiàng)目建設(shè)好，使業(yè)主和工程師滿意。

(2)合同管理在工程項(xiàng)目的實(shí)施過程中占有重要地位，也是施工索賠的必要條件。合同管理是整個(gè)工程項(xiàng)目管理工作的一個(gè)組成部分。每個(gè)工程項(xiàng)目的管理工作，包括施工前的規(guī)劃設(shè)計(jì)管理，以及施工期間的技術(shù)管理、財(cái)務(wù)管理、物資管理、計(jì)劃管理、行政管理以及合同管理等等工作，要求業(yè)主和承包商分別完成，它是建成一個(gè)優(yōu)秀工程的重要保證。

(3)做好成本管理，每個(gè)工程項(xiàng)目的成本管理工作，應(yīng)該從投標(biāo)報(bào)價(jià)時(shí)開始，貫穿整個(gè)施工階段，在工程建成投產(chǎn)后結(jié)束。

(4)制定索賠策略。索賠一定要及時(shí)，抓住有利時(shí)期，要善于利用有利時(shí)機(jī)。

(5)編制好索賠報(bào)告。使自己的索賠報(bào)告書充滿說服力，邏輯性強(qiáng)，符合實(shí)際，論述準(zhǔn)確，使閱讀者感到合情合理，有根有據(jù)。

(6)掌握索賠談判技巧。索賠談判者必須熟悉合同，熟悉工程技術(shù)，并有利用合同知識(shí)論證自己索賠要求的能力。