李雪芹

（甘肅省隴南市武都區(qū)動物衛(wèi)生監(jiān)督所，甘肅 隴南 746000）

動物衛(wèi)生監(jiān)督行政處罰以《動物防疫法》等實體法及《行政處罰法》程序法為依據(jù)開展工作。但在執(zhí)法過程中，一些執(zhí)法人員存在重實體、輕程序的傾向，不能嚴(yán)格遵守一些程序性規(guī)定，導(dǎo)致一些違法案件不能得到公平公正處理。因此，本文選取了動物衛(wèi)生監(jiān)督執(zhí)法工作中幾個容易被忽視的程序性及相關(guān)問題，在此與大家進(jìn)行交流。

1 聯(lián)動執(zhí)法中一事不再罰問題

同一行為人的同一違法行為違反了不同部門法律法規(guī)，不同執(zhí)法部門能否對該違法行為進(jìn)行重復(fù)行政處罰?！缎姓幜P法》第24條明文規(guī)定：“對當(dāng)事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰”，這就是“一事不再罰”在我國行政法中的法律淵源。“一事不再罰”中的“罰”專指“罰款”，《行政處罰法》只是對重復(fù)罰款做出限制，并不限制其他種類行政處罰重復(fù)適用。可見在執(zhí)法過程中，對于其他部門已做罰款處理的違法案件，動物衛(wèi)生監(jiān)督機(jī)構(gòu)可依據(jù)動物防疫法律法規(guī)再次予以處罰，但只可做出罰款以外的行政處罰決定。

2 刑事司法銜接案件中是否可以先行處罰的問題

為有效打擊獸醫(yī)行業(yè)犯罪行為，維護(hù)好動物防疫管理秩序，當(dāng)前各地動物衛(wèi)生監(jiān)督機(jī)構(gòu)積極開展了行政執(zhí)法與刑事司法銜接工作，執(zhí)法工作中發(fā)現(xiàn)涉嫌犯罪線索的，多直接移交司法機(jī)關(guān)處理。但一些因未達(dá)立案標(biāo)準(zhǔn)等原因被退回的案件，再次進(jìn)入行政處罰程序后，罰款等處罰決定執(zhí)行難度增大，容易出現(xiàn)“執(zhí)行難”問題。

對此問題，立法者在立法時已作充分考量。《行政處罰法》第28條第2款規(guī)定，“違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處罰金時，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人罰款的，應(yīng)當(dāng)折抵相應(yīng)罰金”。這就為行政執(zhí)法與刑事司法銜接工作提供了另一種思路，對不及時執(zhí)行處罰決定、后續(xù)執(zhí)行難度大的案件，動物衛(wèi)生監(jiān)督機(jī)構(gòu)可先行處罰，再移交司法機(jī)關(guān)處理。根據(jù)當(dāng)前刑法執(zhí)行制度，人民法院在最終判決時，將按照已執(zhí)行行政罰款額度折抵相應(yīng)的附加刑罰金。

3 違法所得如何計算的問題

《行政處罰法》第8條第3款僅規(guī)定了“沒收違法所得”這一行政處罰種類，卻未對違法所得概念作出明確解釋，各行政執(zhí)法單位也未統(tǒng)一違法所得的計算方法。目前，違法所得計算方法大致有“利潤及成本”和“只計利潤”兩種。

1981年全國人民代表大會常務(wù)委員會《關(guān)于加強(qiáng)法律解釋工作的決議》中提到，“不屬于審判和檢察工作中的其他法律、法令如何具體應(yīng)用的問題，由國務(wù)院及主管部門進(jìn)行解釋?！备鶕?jù)全國人大常委會《決議》內(nèi)容，國務(wù)院農(nóng)業(yè)行政主管部門是動物防疫法律法規(guī)解釋的有權(quán)主體，可以解釋有關(guān)法律如何具體應(yīng)用問題。原農(nóng)業(yè)部辦公廳在關(guān)于深圳市農(nóng)業(yè)和漁業(yè)局《關(guān)于明確非法動物診療違法所得范圍的請示》的復(fù)函（農(nóng)辦政函〔2010〕9號）中明確表示，《動物防疫法》中的“違法所得”，是指違反《動物防疫法》規(guī)定從事生產(chǎn)經(jīng)營活動所取得的全部收入。根據(jù)有權(quán)解釋，動物衛(wèi)生監(jiān)督機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將“違法成本和利潤”全部認(rèn)定為“違法所得”。

4 從輕、減輕、不予處罰適用的問題

根據(jù)筆者的觀察，在絕大多數(shù)行政處罰案件中，動物衛(wèi)生監(jiān)督機(jī)構(gòu)在作出行政處罰決定時沒有充分采納當(dāng)事人有關(guān)從輕、減輕或者不予處罰的陳述申辯。究其原因，一方面是違法案件本身缺少相關(guān)裁量情節(jié)，另一方面原因也在于執(zhí)法人員對案件裁量情節(jié)認(rèn)識不足、發(fā)掘不夠。

動物防疫法律法規(guī)中對相關(guān)裁量情節(jié)未作規(guī)定，但《行政處罰法》第23至28條明文規(guī)定了若干條裁量情節(jié)。結(jié)合執(zhí)法實際，動物衛(wèi)生監(jiān)督機(jī)構(gòu)適用從輕、減輕、不予處罰的情節(jié)主要有兩大類：一是及時糾正、主動消除或減輕違法后果；二是在配合動物衛(wèi)生監(jiān)督機(jī)構(gòu)在查處其他違法行為時，有立功表現(xiàn)。此外，動物衛(wèi)生監(jiān)督機(jī)構(gòu)也可根據(jù)違法案件中酌定裁量情節(jié)，相應(yīng)調(diào)整最終處罰決定，以實現(xiàn)案件處理時罰過相當(dāng)。