桂芳芳 孫祥武

當今中國，隔代撫養(yǎng)現(xiàn)象很普遍，（外）孫子女和（外）祖父母之間，除了血緣，還有深厚的感情。那么，當夫妻離婚或一方死亡后，（外）祖父母是否仍能探望孫輩呢？

不久前，“北京豐臺商場搶孩子”事件引起了廣泛關注。事主發(fā)微博稱，自己帶11個月大的兒子在豐臺某商場購物時，孩子被3名婦女搶奪。隨后，北京市公安局通報了事件的緣由：李某因兒子兒媳關系不和，一直見不到孫子。因李某沒見過兒媳幾面，且兒媳和事主張某住同一小區(qū)，身材和臉型也十分相似，故李某將張某誤認為自己的兒媳，將張某的孩子誤認為自己的孫子，于是發(fā)生了搶孩子的案件。豐臺公安分局對搶孩子的李某等人做出了行政拘留5日的處罰。

這是一起因搶錯孩子而由刑事案件轉(zhuǎn)變?yōu)榧彝ゼm紛的案例，搶孩子事件中，李某兒媳張某曾于2018年6月18日起訴離婚，張某與李某兒子感情不和已是既定的事實，因此才會造成李某搶孩子事情的發(fā)生。

目前，隨著家庭結(jié)構的變化及工作壓力的增大，許多（外）孫子女都由（外）祖父母撫養(yǎng)照顧，從而產(chǎn)生深厚的感情?，F(xiàn)實生活中，因（外）祖父母要求行使探望權產(chǎn)生的糾紛不在少數(shù)，這些糾紛通常發(fā)生在子女離婚或一方死亡后。（外）祖父母是否擁有隔代探望權，已經(jīng)是一個無法回避的問題了。

《婚姻法》第三十八條規(guī)定：離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權利，另一方有協(xié)助的義務。該條對探望權做出了規(guī)定，即離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母按照離婚協(xié)議或法院判決，遵循一定的方式和時間，享有探望子女的權利。探望權基于親子的特定身份關系而產(chǎn)生，上述規(guī)定將探望權的主體限定在父母、子女之間，并未將“隔代”的（外）祖父母納入其中。

祖輩與孫輩之間往往具有深厚的感情。在農(nóng)村，70%的學齡前兒童白天由祖父母照看;在城鎮(zhèn)，大約50%的學齡前兒童、低年齡小學生主要由祖父母負責接送上下學。夫妻離婚后，允許（外）祖父母探望（外）孫子女有利于孩子的身心健康。所以，許多人認為，除了父或母之外，不與（外）孫子女共同生活的（外）祖父母也應享有探望權。允許（外）祖父母以合理方式探望（外）孫子女，是其親屬權的具體體現(xiàn)，是對親情的維系。

隔代探望權，法律怎么說

關于（外）祖父母是否具有隔代探望權，有不同的觀點：

反對方認為：（外）祖父母對隔代不享有探望權。因為《婚姻法》第三十八條第一款明確規(guī)定，離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權利，另一方有協(xié)助的義務。《婚姻法》只賦予離婚后的不直接撫養(yǎng)子女的父或母對子女享有探望權，而沒有賦予（外）祖父母對（外）孫子女享有探望權，而且司法解釋也未明確（外）祖父母享有該項權利，可見（外）祖父母并不是法律規(guī)定的探望權的主體。如果（外）祖父母起訴請求保護其隔代探望權，是缺乏相應法律依據(jù)的，法院應當裁定駁回起訴，除非將來《婚姻法》將探望權的主體擴大到（外）祖父母。

支持方認為：（外）祖父母對隔代享有探望權。原因在于，《婚姻法》第三十八條雖然規(guī)定探望權只能由未直接撫養(yǎng)子女的父親或母親行使。但現(xiàn)行的法律對父母離婚后，（外）祖父母對（外）孫子女是否享有探望權沒有明確的禁止性規(guī)定。根據(jù)法無禁止即可為之的原則，再基于中華民族的傳統(tǒng)家庭觀念和公序良俗原則，（外）祖父母對隔代應該享有探望權。

《婚姻法》針對父母對子女的撫養(yǎng)權進行了規(guī)定，但是難以滿足（外）祖父母探望孫輩的需求，在法律沒有提供明確依據(jù)的情況下，（外）祖父母的訴求難以通過法律途徑得以滿足。2018年8月27日，民法典各分編（草案）提請十三屆全國人大常委會第五次會議審議，民法典草案中的婚姻家庭編，關于離婚后探望子女的問題，增加了一條規(guī)定，祖父母、外祖父母探望孫子女、外孫子女的，參照適用不直接撫養(yǎng)子女的父或者母探望子女的規(guī)定，這是在父母之外，賦予（外）祖父母對（外）孫子女的探望權。

民法典出臺前，法院是怎么做的

在民法典正式出臺前，難道（外）祖父母就沒有探望孫輩的權利了嗎？從司法實踐可以看出，在某些特定的情況下，（外）祖父母可以獲得探望權。

王林夫婦是王小寶的祖父母。王小寶自2011年出生后，即由王林夫婦幫助照顧撫養(yǎng)。2016年10月，王小寶的父親王軍自殺后，王小寶由其母張雪及外祖父母照顧撫養(yǎng)。后因繼承問題，王林夫婦與張雪發(fā)生糾紛。此后，張雪拒絕王林夫婦看望孫子，無奈之下，老兩口只能訴諸法律，要求行使其探望權。

法院審理后認為，王林夫婦老年喪子，遭受巨大的痛苦，對孫子的探望能夠給予其精神上的慰藉，也可以使王小寶得到來自爺爺奶奶的關愛。而且，自王小寶出生直至王軍去世，一直是王林夫婦在幫助照顧撫養(yǎng)，祖孫之間有深厚的感情。王軍去世后，王林夫婦有能力也有意愿照顧撫養(yǎng)孫子，承擔撫養(yǎng)義務。因此，對于王林夫婦要求探望王小寶的訴訟請求，依法予以支持。

至于行使探望權的具體方式，首先，張雪是王小寶法定的第一順位監(jiān)護人，王林夫婦探望權的行使應當充分尊重張雪的監(jiān)護權利，不得妨礙序位在先的監(jiān)護人履行監(jiān)護職責，否則張雪可依法要求中止不當探望。其次，探望權的行使要充分考慮未成年人的生活習慣和接受程度，不能因探望對其正常生活和成長造成不良影響。

祖父母、外祖父母與孫子女、外孫子女之間的感情需要是客觀存在的，如果一律不允許他們之間的探望，顯然是不合適的。祖父母、外祖父母與孫子女、外孫子女具有直系血親關系，是父母子女親權關系的直接延伸，允許祖輩探望孫輩，可以彌補單親家庭子女關愛的缺失，能更好地滿足未成年人的物質(zhì)、精神及教育等方面的需求，有利于其健康成長，尤其是健康人格的形成，符合未成年子女利益最大化的原則。

不僅如此，《老年人權益保障法》第十四條規(guī)定，贍養(yǎng)人應當履行對老年人經(jīng)濟上供養(yǎng)、生活上照料和精神上慰藉的義務，照顧老年人的特殊需要。因此，保障（外）祖父母探望（外）孫子女也屬于對老年人進行精神贍養(yǎng)的范疇。

此外，行使隔代探望權應遵循未成年人利益最大化原則，應當尊重未成年人意愿，尊重第一監(jiān)護人意見。監(jiān)護人與行使隔代探望權的祖輩應當相互體諒，共同協(xié)商具體的探望方式、頻率，避免因隔代探望權的行使擾亂未成年人的正常學習、生活。

從各法院判決可以看出，對于父母以外的第三人要求行使探望權的，并沒有一概駁回其訴訟請求。在（外）祖父母對父母已經(jīng)死亡的未成年（外）孫子女承擔撫養(yǎng)義務的、撫養(yǎng)照顧過孫輩的（外）祖父母、失獨老人等情形下，法院會支持（外）祖父母的隔代探望權。

雖然我國《婚姻法》沒有直接規(guī)定（外）祖父母的隔代探望權，但是祖孫關系因血緣關系、情感關系而產(chǎn)生了特殊的身份關系，允許祖輩行使隔代探望權符合探望權的倫理價值取向，也符合民眾對法律的期待，而且民法典草案也對隔代探望權有了明確的規(guī)定，期待民法典正式出臺的那一天。