【摘 要】 我國(guó)的投資行業(yè)經(jīng)過(guò)20多年的蓬勃發(fā)展，取得了令人矚目的成績(jī)，正確處理其與其他利益相關(guān)方的關(guān)系不言而喻，本文擬就其運(yùn)營(yíng)過(guò)程中主要的法律事務(wù)關(guān)系做梳理。

【關(guān)鍵詞】 基金 GP LP等

我國(guó)的投資行業(yè)經(jīng)過(guò)20多年的蓬勃發(fā)展，取得了令人矚目的成績(jī)，可以看近20年成長(zhǎng)起來(lái)的互聯(lián)網(wǎng)公司和上市公司背后不乏知名的投資機(jī)構(gòu)，像基石、松禾和高領(lǐng)資本等，他們?yōu)橹袊?guó)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展做出了巨大的貢獻(xiàn)。為了讓私募股權(quán)投資基金更好的服務(wù)于實(shí)體經(jīng)濟(jì)，正確處理其與其他利益相關(guān)方的關(guān)系不言而喻。但是近幾年由于外部監(jiān)管環(huán)境的不斷加強(qiáng)和市場(chǎng)的不斷洗牌，基金管理機(jī)構(gòu)逐漸關(guān)注起各方法律事務(wù)關(guān)系，包含內(nèi)外部和監(jiān)管層面的。本文擬就其運(yùn)營(yíng)過(guò)程中主要的法律事務(wù)關(guān)系做梳理。

一、主要法律事務(wù)關(guān)系

基金按照投資階段主要分為VC（venture capital）、PE（private capital）、Pre-IPO（Pre-initial public offering ）和并購(gòu)基金等，每個(gè)基金管理機(jī)構(gòu)都有其特定的偏好，但是市場(chǎng)今年由于出現(xiàn)大量的價(jià)格倒掛，倒逼基金管理機(jī)構(gòu)投資更早期的項(xiàng)目，這對(duì)基金管理機(jī)構(gòu)的管理能力提出了更高的要求，以下針對(duì)基金管理機(jī)構(gòu)在運(yùn)營(yíng)基金過(guò)程中需要處理的主要法律事務(wù)關(guān)系做系統(tǒng)的描述。

（一）募資環(huán)節(jié)主要法律關(guān)系

基金包含募投管退環(huán)節(jié)，始于募資，那不得不談的是有限合伙人（LP）和基金管理人（GP）的關(guān)系，規(guī)范雙方的權(quán)力和義務(wù)主要依據(jù)是《合伙協(xié)議》，其制定的主要依據(jù)是《合伙企業(yè)法》。中國(guó)目前的LP主要構(gòu)成是政府引導(dǎo)基金、大型國(guó)企、保險(xiǎn)資金和家族辦公室等，與國(guó)外的LP構(gòu)成有很大差別，這個(gè)導(dǎo)致我國(guó)的LP在投資期限上面不可能跟國(guó)外的一樣，所以對(duì)流動(dòng)性要求比較高。GP在募資環(huán)節(jié)用過(guò)往業(yè)績(jī)和投資邏輯說(shuō)服LP，做好LP的投后服務(wù)，投后服務(wù)不只是針對(duì)企業(yè)，跟投、產(chǎn)業(yè)協(xié)同、反投配合招商引資等等，對(duì)LP也要講投后賦能。

事務(wù)運(yùn)行中LP依據(jù)《合伙協(xié)議》委托管理人GP對(duì)基金進(jìn)行管理，按照認(rèn)繳的金額對(duì)基金承擔(dān)責(zé)任?！逗匣飬f(xié)議》對(duì)雙方的權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行了約定，基金按照《合伙協(xié)議》開(kāi)展投資，目前市面上GP的管理費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)1.5%-2.5%，carry分成20%-25%，基金的運(yùn)營(yíng)費(fèi)用全部由基金承擔(dān)。部分情況下，LP可能需要跟GP簽署《補(bǔ)充協(xié)議》，按照《合同法》約定雙發(fā)的權(quán)利和義務(wù)。

實(shí)物環(huán)節(jié)中需要重點(diǎn)了解以下可能出現(xiàn)糾紛的環(huán)節(jié)：（1）LP無(wú)法按照原計(jì)劃出資，GP可能涉及按照《合伙協(xié)議》要求違約LP承擔(dān)違約責(zé)任;（2）引入新的LP，現(xiàn)實(shí)中在基金封閉之前，GP一般會(huì)引入新的LP做大基金規(guī)模，以賺取更多的管理費(fèi)和carry;（3）分配環(huán)節(jié)，由于部分項(xiàng)目無(wú)法按照原計(jì)劃順利實(shí)現(xiàn)退出，引發(fā)LP流動(dòng)性問(wèn)題，近年來(lái)市場(chǎng)上LP與GP的官司和仲裁不斷，反應(yīng)了GP和LP在一定程度上的利益難以協(xié)調(diào)。第一種情況，GP首先會(huì)要求違約LP按照約定完成出資，如果違約LP無(wú)法正常出資，會(huì)根據(jù)《合伙協(xié)議》約定的違約處理情形對(duì)違約LP進(jìn)行處理，一般是扣留擬分配的收益或者在已經(jīng)出資的部分中進(jìn)行扣減;第二種情況，GP會(huì)要求原LP同意新LP的加入，但是涉及到原項(xiàng)目的收益分配，一般謹(jǐn)慎的LP會(huì)建議先減資，再增資;但是實(shí)物中，一般采取出賣基金份額的方式處理，所以部分謹(jǐn)慎LP可能會(huì)投反對(duì)票，這個(gè)需要GP與LP加強(qiáng)溝通。第三只情況，市面上經(jīng)常由于基金進(jìn)入回收期后，所投項(xiàng)目無(wú)法按照正常的預(yù)期退出，導(dǎo)致LP遲遲收不回成本，更別談收益了，但是由于股權(quán)投資的年限本身比較久，所以管理費(fèi)GP已經(jīng)賺取了，可能達(dá)到基金規(guī)模的15%-20%左右，嚴(yán)重影響LP的收益。

早期評(píng)價(jià)GP的管理能力，很多LP使用IRR（內(nèi)含報(bào)酬率）指標(biāo)，結(jié)果經(jīng)過(guò)這么多年的，很多LP偏向使用DPI指標(biāo)去衡量。由于目前市面上GP設(shè)立的基金越來(lái)越同質(zhì)化，未來(lái)隨著LP日益專業(yè)化，有限合伙人（LP）在選擇基金管理人（GP）的時(shí)候主要關(guān)注以下兩點(diǎn)：1、過(guò)往投資業(yè)績(jī);2、核心管理團(tuán)隊(duì)。

（二）投資過(guò)程中的主要法律關(guān)系

投資是基金管理機(jī)構(gòu)重要的一項(xiàng)工作，也是產(chǎn)生收益的主要來(lái)源?；鸸芾頇C(jī)構(gòu)開(kāi)展投資工作，

（1）與被投公司的法律關(guān)系

管理機(jī)構(gòu)按照《公司法》對(duì)被投企業(yè)進(jìn)行投資，投資后成為被投企業(yè)的股東，通過(guò)董事會(huì)或者股東會(huì)行使自己的權(quán)利，保障自己的利益。如果涉及境外投資，還需要符合商務(wù)部的相關(guān)要求。

（2）與監(jiān)管機(jī)構(gòu)的法律關(guān)系

被投資標(biāo)的上市后，基金作為被投資公司的股東同樣受《證券法》和證監(jiān)會(huì)、交易所的規(guī)則的約束，基金按照相關(guān)的條款要求進(jìn)行運(yùn)營(yíng)。

（3）與其他股東的法律關(guān)系

基金作為財(cái)務(wù)投資人，投資后，基金大部分時(shí)候只是作為中小股東，不享有控股權(quán)，在行使自己的權(quán)利時(shí)要跟其他的股東、大股東還有管理層進(jìn)行溝通。

（三）其他法律關(guān)系

（1）與基金協(xié)會(huì)的關(guān)系

目前我國(guó)的基金采取在協(xié)會(huì)備案和從業(yè)考試的方式，基金業(yè)協(xié)會(huì)采取被動(dòng)管理方式對(duì)基金進(jìn)行監(jiān)管。如果出現(xiàn)爭(zhēng)議，適用的是行政相關(guān)的法律來(lái)進(jìn)行解決。目前業(yè)內(nèi)關(guān)于基金是受基金業(yè)協(xié)會(huì)還是中國(guó)創(chuàng)投委的監(jiān)管尚有爭(zhēng)議，未來(lái)法律有待進(jìn)一步明確兩個(gè)監(jiān)管部門的權(quán)力界限，可能涉及修訂《證券投資基金法》。

（2）與證監(jiān)會(huì)或者交易所等監(jiān)管機(jī)構(gòu)的關(guān)系

2019年證監(jiān)會(huì)發(fā)布了一系列針對(duì)基金的法規(guī)，而且后期隨著被投企業(yè)上市，證監(jiān)會(huì)或者交易所會(huì)重點(diǎn)核查股東，防止存在風(fēng)險(xiǎn)，一般合伙企業(yè)需要穿透做檢查，而且監(jiān)管的措施比較嚴(yán)厲。

與各地金融辦的關(guān)系

第三方財(cái)富機(jī)構(gòu)紛紛暴雷，陷入兌付危機(jī)，大批中產(chǎn)階層數(shù)以百萬(wàn)的資金打了水漂，P2P和部分股權(quán)機(jī)構(gòu)的不規(guī)范運(yùn)作，導(dǎo)致市場(chǎng)出現(xiàn)很多風(fēng)險(xiǎn)，所以各地在GP或者基金注冊(cè)的環(huán)節(jié)加入了金融辦的前置審批流程，在一定程度上從源頭上把控風(fēng)險(xiǎn)。依據(jù)《行政訴訟法》處理雙方的關(guān)系，如果金融辦在辦理前置審批時(shí)采取不作為或者拖延，管理機(jī)構(gòu)可以依據(jù)《行政訴訟法》或者行政復(fù)議的方法進(jìn)行處理。

二、行業(yè)未來(lái)的趨勢(shì)

我國(guó)基金行業(yè)尚處在快速發(fā)展的階段，而且中國(guó)國(guó)內(nèi)處于產(chǎn)業(yè)升級(jí)換代的時(shí)期，衍生出很多投資機(jī)會(huì)，未來(lái)幾十年會(huì)是創(chuàng)投基金的黃金期?；鹦袠I(yè)未來(lái)呈現(xiàn)以下發(fā)展趨勢(shì)：

（一）監(jiān)管更加全面，信息披露要求更高

之前由于我國(guó)監(jiān)管相關(guān)的法律法規(guī)不健全，處罰措施不夠嚴(yán)厲，導(dǎo)致出現(xiàn)大量違法違規(guī)的情形。近幾年接連爆發(fā)很多問(wèn)題，國(guó)家各部門第三方加強(qiáng)了對(duì)基金行業(yè)的監(jiān)管要求和披露要求。比如合格投資者的認(rèn)定，基金備案，從業(yè)人員的考試等措施。未來(lái)會(huì)加強(qiáng)對(duì)從業(yè)人員的準(zhǔn)入要求，基金的規(guī)模和合規(guī)性要求也會(huì)加強(qiáng)。私募機(jī)構(gòu)加強(qiáng)治理，必須堅(jiān)持守法合規(guī)經(jīng)營(yíng)，全面履行忠實(shí)審慎義務(wù)。可能涉及相關(guān)的法律法規(guī)的調(diào)整，往后期關(guān)注此類風(fēng)險(xiǎn)。

（二）行業(yè)集中度會(huì)逐漸提高

經(jīng)過(guò)過(guò)去二十年的發(fā)展，私募行業(yè)涌現(xiàn)出大量的頭部機(jī)構(gòu)，在未來(lái)行業(yè)馬太效應(yīng)會(huì)越來(lái)越明顯，資金和人才會(huì)向行業(yè)前列機(jī)構(gòu)集聚。隨著基金行業(yè)的逐步成熟，規(guī)?；?yīng)的凸顯。

（三）金融科技的滲透

隨著信息化技術(shù)的快速發(fā)展，金融科技在基金公司中后臺(tái)管理的應(yīng)用不可被忽視，其滲透度、智能程度、應(yīng)用廣度、融合力度都在不斷加大。基金公司對(duì)此應(yīng)著手研究，提前規(guī)劃，早做布局，基于外部市場(chǎng)咨詢以及內(nèi)部客戶信息的數(shù)據(jù)挖掘和資產(chǎn)建模，幫助投資人進(jìn)行更高效的深度研究和投資決策以及實(shí)現(xiàn)對(duì)客戶的精準(zhǔn)服務(wù)等。一是金融和科技如何真正實(shí)現(xiàn)融合，二是風(fēng)險(xiǎn)的控制。在這兩個(gè)方面，傳統(tǒng)金融行業(yè)的公司和科技公司必須更加緊密的合作，新技術(shù)手段必須深入了解金融業(yè)務(wù)的細(xì)節(jié)和邏輯，必須深入的了解業(yè)務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)，才能產(chǎn)生真正有價(jià)值的創(chuàng)新和顛覆。金融科技的應(yīng)用離不開(kāi)國(guó)家相關(guān)法律法規(guī)，各部委和相關(guān)部門可能要加大最此類相關(guān)法律制度的研究和編撰。

三、結(jié)語(yǔ)

過(guò)去1年，隨著政策的緊縮、經(jīng)濟(jì)的波動(dòng)，私募股權(quán)投資基金雖然增長(zhǎng)率和投資規(guī)模等與之前相比有一定回落，但是中國(guó)巨大的資產(chǎn)管理社會(huì)需求是沒(méi)有周期性的?；鹦袠I(yè)又是資產(chǎn)管理領(lǐng)域最為重要的一環(huán)。我國(guó)正處于結(jié)構(gòu)調(diào)整和轉(zhuǎn)型升級(jí)的關(guān)鍵階段，宏觀經(jīng)濟(jì)形勢(shì)復(fù)雜多變，中國(guó)基金作為發(fā)展時(shí)間較短的新行業(yè)，在當(dāng)前穩(wěn)中有變的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行環(huán)境下，應(yīng)積極對(duì)標(biāo)國(guó)內(nèi)外發(fā)展優(yōu)秀的公司，在發(fā)展戰(zhàn)略、體制機(jī)制、運(yùn)作管理等各方面加強(qiáng)與市場(chǎng)化標(biāo)準(zhǔn)相接軌，提高在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中的持續(xù)成長(zhǎng)性。同時(shí)，要增強(qiáng)主動(dòng)服務(wù)意識(shí)，將基金產(chǎn)品靈活設(shè)計(jì)的優(yōu)勢(shì)、長(zhǎng)期穩(wěn)健的投資理念和優(yōu)秀的投資業(yè)績(jī)展現(xiàn)出來(lái)，要強(qiáng)化管理基礎(chǔ)，維護(hù)好投資者的合法權(quán)益。

【注 釋】

GP：普通合伙人;LP：有限合伙人;

【參考文獻(xiàn)】

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[2] 陳若冰.我國(guó)證券投資基金法律關(guān)系的性質(zhì)研究.《消費(fèi)導(dǎo)刊》，2008

[3] 徐靜. 對(duì)我國(guó)證券投資基金主要當(dāng)事人的法律地位及其相關(guān)關(guān)系研究.《生產(chǎn)力研究》，2015.12

作者簡(jiǎn)介：李勝楠（1989-）女，漢，河南，深圳市匯通金控基金投資有限公司高級(jí)投資經(jīng)理，本科，單位：，南開(kāi)大學(xué)，研究方向：基金法律關(guān)系方向