律師智勝——藝術(shù)訴訟法經(jīng)典案例解析

汪騰鋒

巧用“順手牽羊”之計(jì)

智破拖延執(zhí)行欠款困局（上）

案情回放：

上世紀(jì)90年代中期，四川男青年劉某強(qiáng)獨(dú)自來到深圳打拼謀生，在工作中結(jié)識(shí)了湖北女青年常某麗。一對(duì)年輕男女，在孤獨(dú)無依的異鄉(xiāng)，相互安慰，再加上青春激情，不久，兩人就牽手相愛了。經(jīng)過一段時(shí)間的交往和戀愛，劉某強(qiáng)和常某麗在2002年冬季喜結(jié)連理，組成了一個(gè)家庭。成家后，夫妻倆一面各自忙工作，一面在生活中相互磨合。

不幸的是，夫妻倆在互相適應(yīng)的過程中，發(fā)生了很多矛盾，這主要源于兩人性格有些沖突——常某麗性格熱烈強(qiáng)悍，劉某強(qiáng)性格冷靜溫和。此外，雙方在家人關(guān)系方面及錢財(cái)?shù)恼瓶厥褂梅矫嬉灿胁簧贈(zèng)_突——常某麗非要掌控家庭的經(jīng)濟(jì)大權(quán)，但每每會(huì)因?yàn)閯⒛硰?qiáng)要照顧并接濟(jì)父母、兄弟姐妹等親朋好友一些錢財(cái)而發(fā)脾氣、吵鬧。

由于是新婚不久，還未來得及規(guī)劃長(zhǎng)遠(yuǎn)的生活，又尚未生兒育女，漸漸地，夫妻倆便情愛、性愛均變冷，后來就形成了分居冷戰(zhàn)的狀況。拖至2008年年初，夫妻倆在都無法繼續(xù)承受這種僵尸婚姻的情況下，同意協(xié)議離婚。

2008年2月22日，劉某強(qiáng)與常某麗簽訂了離婚協(xié)議。雙方約定：兩人婚姻關(guān)系存續(xù)期間購買的、登記在劉某強(qiáng)名下的一套房產(chǎn)歸常某麗，常某麗要一次性付給劉某強(qiáng)人民幣45萬元作為補(bǔ)償。

夫妻倆到民政局辦理完協(xié)議離婚手續(xù)后，劉某強(qiáng)就回到了原籍成都生活。名下那套房產(chǎn)交付給常某麗享有，只是等待常某麗履行付款及房產(chǎn)過戶手續(xù)。

回到成都后的劉某強(qiáng)耐心地等待著常某麗支付那45萬元現(xiàn)金?？蓵r(shí)至2010年中，前妻常某麗始終占據(jù)著那套房產(chǎn)，靠出租獲利，卻拒不辦理更名過戶的手續(xù)，更不履行給付劉某強(qiáng)45萬元現(xiàn)金的義務(wù)。

劉某強(qiáng)多次催討也沒有什么結(jié)果，忍無可忍，他決定通過訴訟討回屬于自己的45萬元現(xiàn)金。2010年4月初，通過熟人推薦，他找到我們代理他處理離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛訴訟案。

此案提起訴訟后，定于2010年6月1日開庭審理。由于案情簡(jiǎn)單，辦案法官主張以調(diào)解的方式來解決。可是，由于被告常某麗打定主意拖延支付期限，致使調(diào)解當(dāng)天未能成功。

2010年6月3日，辦案法官約定雙方再次見面時(shí)，恰逢原告當(dāng)事人有事不便到場(chǎng)，而主辦律師也因有事在先，只好指派實(shí)習(xí)律師先去配合辦案法官。

不料，這位實(shí)習(xí)律師不僅缺乏訴訟經(jīng)驗(yàn)，更缺乏應(yīng)對(duì)辦案法官的膽量和智慧。在委托人——原告當(dāng)事人劉某強(qiáng)本人既沒親自到場(chǎng)、實(shí)習(xí)律師又沒有特別授權(quán)的情況下，辦案法官竟然讓雙方匆忙簽訂了調(diào)解協(xié)議書，并提前簽收了送達(dá)回執(zhí)！

眾所周知，一場(chǎng)訴訟就相當(dāng)于一場(chǎng)戰(zhàn)爭(zhēng)，原告和被告雙方當(dāng)事人及雙方代理律師自然就是博弈的對(duì)手，而辦案法官有意無意的主觀傾向很自然在客觀上會(huì)與某方形成合力，審案法官的主觀意向更傾向誰，誰自然會(huì)占據(jù)上風(fēng)，取得勝果！

具體到本案中，辦案法官早先明顯地傾向于被告常某麗一方，因?yàn)樵娈?dāng)事人劉某強(qiáng)和代理律師未能及時(shí)到場(chǎng)，實(shí)習(xí)律師又經(jīng)驗(yàn)?zāi)芰Σ蛔?，與對(duì)方爭(zhēng)取的力度不夠，結(jié)案心切的辦案法官對(duì)被告常某麗過分遷就傾向明顯也是可以理解的。

可是，調(diào)解當(dāng)時(shí)，我方律師雖按法官要求電話征求委托人劉某強(qiáng)的意見，匆忙中劉某強(qiáng)勉強(qiáng)同意了對(duì)方提出的仍然拖延時(shí)間的分期付款方案，可是，稍一冷靜思考，劉某強(qiáng)感覺十分不滿，覺得女方惡意推延付款已經(jīng)多年，現(xiàn)在都訴之法院了，對(duì)方還要拖延付款，并且法官還無原則遷就女方，越想心里越憤憤不平！于是，調(diào)解協(xié)議及調(diào)解書送達(dá)回執(zhí)簽字后，劉某強(qiáng)突然打來電話，表示強(qiáng)烈不滿，要求法院改變前面已經(jīng)簽字的調(diào)解協(xié)議內(nèi)容，要求女方一次性立即還清欠款，決不同意再延期分期支付！對(duì)此突發(fā)情況，我方律師陷入巨大的煩惱中——如何回應(yīng)委托人？如何與法官交涉？幾乎已是確定生效的法律文書，要想改變，幾乎是不可能的事……

按常規(guī)的法律訴訟現(xiàn)實(shí)，調(diào)解協(xié)議及調(diào)解協(xié)議送達(dá)回執(zhí)在進(jìn)行調(diào)解時(shí)雙方均已簽收，就算正式結(jié)案了。因此，從表面上看，此案大局已定，很難翻轉(zhuǎn)了。但是，每每在處于絕境、山重水復(fù)疑無路的情況下，我總是冷靜思考著如何絕地反擊絕處回生。于是，我在此案表面看上去的敗局之中，找到了法官辦案的明顯錯(cuò)漏——調(diào)解協(xié)議書倒簽送達(dá)回執(zhí)和調(diào)解協(xié)議及調(diào)解書是由沒有獨(dú)立執(zhí)業(yè)資格及沒有特別授權(quán)的實(shí)習(xí)律師簽名代辦的，這兩個(gè)特定環(huán)節(jié)均存在明顯違法的情形！

于是，我方律師抓住這兩個(gè)關(guān)鍵錯(cuò)誤，果斷地向法院領(lǐng)導(dǎo)及辦案法官分別發(fā)送了《關(guān)于違法簽收調(diào)解書無效應(yīng)依法及時(shí)判決的律師函》，法院領(lǐng)導(dǎo)及辦案法官在收到律師函后，感受到了巨大的壓力，他們立即響應(yīng)我方律師的要求，不僅以強(qiáng)硬的態(tài)度收回了被告——常某麗已經(jīng)收?qǐng)?zhí)生效的調(diào)解書原件，而且還特別迅速地依法作出了正常、公正的有利于劉某強(qiáng)的民事判決。

由于本案糾紛事實(shí)幾乎沒有實(shí)質(zhì)性的爭(zhēng)議，只是被告方常某麗一直人為地拖延付款期限而已。所以，被告方常某麗對(duì)此判決也就沒有再徒增訴訟費(fèi)用的必要，沒再做出無謂的上訴糾纏了。

然而，由于被告常某麗故意不做過戶轉(zhuǎn)讓，其所分割到的房產(chǎn)一直仍登記在原告劉某強(qiáng)的名下。而被告常某麗名下固定資產(chǎn)與銀行賬戶均查無實(shí)據(jù)，也就是說常某麗名下無資產(chǎn)可供執(zhí)行。因此，正常情況下，劉某強(qiáng)無法申請(qǐng)對(duì)常某麗強(qiáng)制執(zhí)行。所以，被告常某麗在法院下達(dá)了判決書后仍無所畏懼，打定主意，一個(gè)字——拖，心想：原告劉某強(qiáng)依然奈何她不得！

對(duì)委托人劉某強(qiáng)面臨的這個(gè)無奈而又被動(dòng)的局面，作為代理律師，我們自然不能容忍。

一番思考，我們?cè)俅我詣?chuàng)造性思維，主張鮮明地撰寫了一份《法律意見書》，充分依法說理，有力闡述了應(yīng)當(dāng)強(qiáng)行拍賣原告劉某強(qiáng)自己名下的、實(shí)質(zhì)卻已歸屬被告常某麗所有、而且被告常某麗早已實(shí)際占有并使用收益的房產(chǎn)，以拍賣該房產(chǎn)所得收益款項(xiàng)給付劉某強(qiáng)，以實(shí)現(xiàn)其及時(shí)收回自己應(yīng)得的45萬元現(xiàn)金的訴訟目的。

我方律師連續(xù)向相關(guān)法院執(zhí)行庭提交執(zhí)行申請(qǐng)書和投訴信函，闡明法理情理，終于引起法院領(lǐng)導(dǎo)的高度重視。經(jīng)法院審判委員會(huì)認(rèn)真研究后認(rèn)為，我方律師所提出的關(guān)于依法執(zhí)行的創(chuàng)新思維和創(chuàng)新觀點(diǎn)符合法律精神，依法可以執(zhí)行本案原告劉某強(qiáng)自己名下、實(shí)際卻已歸屬被告常某麗所有的房產(chǎn)，以強(qiáng)行拍賣該房產(chǎn)變現(xiàn)的錢款充抵執(zhí)行標(biāo)的款支付給原告劉某強(qiáng)。

結(jié)果，被告常某麗在接獲法院的拍賣房產(chǎn)通知后，見僥幸拖延付款之計(jì)不能繼續(xù)得逞，而房屋一旦拍賣變現(xiàn)后由原告劉某強(qiáng)首先直接受償，自己必將損失巨大，急忙回復(fù)法院，不需拍賣涉案房產(chǎn)，愿意主動(dòng)支付原告人民幣45萬元。

為了教訓(xùn)和懲罰損人不利己、無情無義的被告常某麗，我方律師臨時(shí)代表原告劉某強(qiáng)向常某麗額外提出增加8萬多元利息損失及額外補(bǔ)償金，更堅(jiān)決地要求被告常某麗一并及時(shí)賠付，理虧被動(dòng)的被告常某麗無奈表示接受。

最終，被告常某麗以多賠付我方委托人——原告劉某強(qiáng)8萬多元款項(xiàng)之小損失換取了其離婚所得房產(chǎn)免于被強(qiáng)行拍賣所致的大損失。而且，被告常某麗是以一次性付清53萬多元現(xiàn)金的方式徹底了結(jié)了本案的紛爭(zhēng)。原告劉某強(qiáng)從開始被動(dòng)到突然逆轉(zhuǎn)再到徹底完勝，其離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛堪稱是演繹了一出“山重水復(fù)疑無路，柳暗花明又一村”的悲喜劇。

值得我們自豪和驕傲的是，該案的結(jié)果是那么的如愿和圓滿。我們“順手”幫自己的委托人——原告劉某強(qiáng)“牽”到了他心中的“肥羊”——收回45萬元本金外，還出人意料地多收獲了一只“小羊”——8萬多元利息和補(bǔ)償金。