文/張福強

2016年，我國蟬聯全球第二大對外投資國地位，連續(xù)14年對外投資保持快速增長，對外投資合作已成為我國主動融入經濟全球化的重要方式和實現互利共贏、共同發(fā)展的重要推動力。面臨國際貿易的新形勢和國內經濟的新常態(tài)，我國企業(yè)只有用全球化的視野、全球化的思維整合全球化的資源，占據全球價值鏈的高端，才能在激烈的全球市場競爭中生存發(fā)展。結合最新施行的《企業(yè)境外投資管理辦法》（國家發(fā)展和改革委員會令2017年第11號，以下簡稱“11號令”），本文主要介紹境外投資管理制度演變和項目最新核備要求，結合不同項目案例就境外投資應注意的問題進行探討，為境外投資項目咨詢服務提供參考。

一、境外投資發(fā)展概況

境外投資是我國境內企業(yè)直接或通過其控股的境外企業(yè)，以投入資產、權益或提供融資、擔保等方式，獲得境外所有權、控制權、經營管理權及其他相關權益的投資活動。自實施“走出去”戰(zhàn)略以來，我國對外投資合作規(guī)模迅速擴大，對外開放領域不斷拓寬，企業(yè)國際化進程不斷加快。商務部公布數據顯示，2016年我國對外直接投資流量1961.5億美元，連續(xù)第二年實現雙向直接投資項下的資本凈輸出，投資流量占全球比重提升至13.5%，流量規(guī)模保持世界第二位；對外直接投資存量13573.9億美元，占全球比重達到5.2%，存量規(guī)模提升至世界第六位；我國在境外共設立對外直接投資企業(yè)3.7萬家，分布在全球190個國家和地區(qū)，境外企業(yè)資產總額5.0萬億美元。

除對外投資規(guī)模和合作地區(qū)不斷擴大外，我國境外投資近年來呈現出以下新亮點：一是“一帶一路”沿線國家成為對外合作核心布局區(qū)域。截至2016年底我國對“一帶一路”沿線國家的直接投資存量為1294.1億美元，占對外直接投資存量的9.5%；二是國際產能和裝備制造合作持續(xù)快速發(fā)展。2016年對外直接投資中流向制造業(yè)的金額達290.5億美元，同比增長45.3%，占當年對外投資流量總額的14.8%；三是境外經貿合作區(qū)成為境外投資的有力支撐。截至2016年底國內企業(yè)共在36個國家建成初具規(guī)模的境外經貿合作區(qū)77個，累計投資241.9億美元，入區(qū)企業(yè)1522家，為當地創(chuàng)造21.2萬個就業(yè)崗位，境外經貿合作區(qū)已成為“抱團走出去”的重要平臺和載體。四是跨國并購成為企業(yè)境外投資的主要方式。2016年我國企業(yè)在全球74個國家（地區(qū)）實施并購765起，實際交易總額1353.3億美元，并購投資占對外投資總額的比重提升至44.1%，跨境并購持續(xù)活躍。

二、境外投資管理制度演進

改革開放以來，我國對外投資合作戰(zhàn)略經歷了由嚴格限制到鼓勵支持的轉變，境外投資項目管理也經歷了審批制、核準制、備案制的政策演進歷程，并逐步形成以備案制為主要管理方式、以“鼓勵發(fā)展+負面清單”引導投資方向的境外投資管理模式。

1991年，原國家計劃委員會（以下簡稱“國家計委”）發(fā)布《關于編制、審批境外投資項目的項目建議書和可行性研究報告的規(guī)定》（計外資〔1991〕1271號），對境外投資項目采取嚴格審批制，履行項目建議書和可行性研究報告兩階段審批，中方投資額3000萬美元及以上項目由國家計委初審后報國務院審批，中方投資額100萬美元及以上和需國家綜合平衡項目由省級計劃部門初審后報國家計委審批，中方投資100萬美元以下且不涉及國家綜合平衡項目由省級計劃部門審批。

2004年，國家發(fā)展和改革委員會發(fā)布《境外投資項目核準暫行管理辦法》（國家發(fā)展和改革委員會令第21號），境外投資項目管理由審批制轉變?yōu)楹藴手?，履行先確認信息報告后項目核準程序，資源開發(fā)類項目中方投資額2億美元及以上、其他類項目中方投資用匯額5000萬美元及以上項目由國家發(fā)展和改革委員會審核后報國務院核準，資源開發(fā)類項目中方投資額3000萬美元及以上、其他類項目中方投資用匯額1000萬美元及以上項目由國家發(fā)展和改革委員會核準，資源開發(fā)類項目中方投資額3000萬美元以下、其他類項目中方投資用匯額1000萬美元以下項目由省級發(fā)展改革部門核準并抄報國家發(fā)展和改革委員會。

2014年，國家發(fā)展和改革委員會發(fā)布《境外投資項目核準和備案管理辦法》（國家發(fā)展和改革委員會令第9號），根據不同情況對境外投資項目分別實行核準和備案管理，核準類項目履行先確認信息報告后項目核準程序，中方投資額20億美元及以上且涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的項目由國家發(fā)展和改革委員會提出審核后報國務院核準，中方投資額10億美元及以上和涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的項目由國家發(fā)展和改革委員會核準，其他境外投資項目由國家發(fā)展和改革委員會和省級發(fā)展改革部門實行備案管理，并要求政府部門加強對企業(yè)境外投資的指導、引導、服務和支持。

2017年，國家發(fā)展和改革委員會發(fā)布11號令，實行以備案制為主、核準制為輔的境外投資管理方式，除敏感類境外投資項目實行核準管理外，非敏感類項目均實行備案管理，并明確了國家發(fā)展和改革委員會對境外投資進行宏觀指導、綜合服務和全程監(jiān)管的職責。

與以前境外投資項目管理政策相比，11號令進一步下放管理權限、優(yōu)化監(jiān)管程序、減少企業(yè)負擔，并增加政府主管部門指導服務和事中事后監(jiān)管規(guī)定。主要變化如下：一是取消項目信息報告制度（即所謂“小路條”制度），進一步簡化事前管理環(huán)節(jié)，降低制度性交易成本；二是取消地方初審轉報環(huán)節(jié)，投資主體通過網絡系統(tǒng)直接報送申請材料；三是取消國務院核準項目層級，項目核備均由國家發(fā)展和改革委員會和省級發(fā)展改革部門負責；四是增加境外投資監(jiān)管職責，解決過去“批而不管”“備而不管”等問題；五是新增國家發(fā)展和改革委員會“境外投資指導和服務”職責，為投資主體提供咨詢意見、宏觀指導、信息服務和風險提示等；六是將國家發(fā)展和改革委員會的核備文件由交易的生效要件變成交割要件，放寬投資主體履行核備手續(xù)的最晚時間要求。

三、境外投資項目咨詢方法探析

根據境外投資法規(guī)政策，結合青島市不同類型境外投資項目咨詢服務和實施情況，著重探析境外投資管理制度對咨詢服務的最新要求和咨詢過程中應注意的相關問題。

（一）境外投資管理制度最新要求

1.逐層追溯投資主體的最終實際控制人

全面了解和掌握投資主體情況，是核備機關對境外投資項目進行分析評價以決定是否予以核備的前提和基礎。根據11號令要求，對于編制核準申請報告的境外投資項目，應詳盡說明投資主體的相關信用情況，并按照“逐層穿透”的原則逐一說明投資主體最終實際控制人相關情況。

逐層追溯最終實際控制人的要求如下：一是披露投資主體的直接股東或合伙人的相關信息。若投資主體為公司制企業(yè)，則披露持股比例前五大的股東和持股比例10%及以上的股東；若投資主體為合伙企業(yè)，則披露所有普通合伙人和出資比例前五大的有限合伙人。二是向上逐層追溯投資主體的最終實際控制人。區(qū)別控制人公司制、合伙制等組織形式的不同情況，按照控股股東、第一大股東或普通合伙人的路徑向上逐層追溯，直至其最終實際控制人，一般應追溯至自然人或國有控股實體；相關追溯對象的一致行動人應一并追溯；通過管理協(xié)議、信托或其他方式實現控制的，控制方也應向上逐層追溯；最終實際控制人是自然人的應標明其國籍，最終實際控制人是國有控股實體的應標明履行相應出資人職責的政府部門。

2.詳細列述投資路徑和目的國情況

根據11號令相關要求，對于編制核準申請報告的境外投資項目，應詳細列述投資目的地，包括直接目的地、最終目的地和其他有關國家地區(qū)，說明項目具體投資路徑。

投資目的地說明的具體要求如下：一是明確投資直接目的地、最終目的地、其他有關國家和地區(qū)。境外投資項目的投資目的地涉及多個國家和地區(qū)的，應按照直接目的地、最終目的地、其他國家和地區(qū)的分類方法，逐一說明項目具體投資路徑。其中，“直接目的地”是在境外新建或并購的第一層級企業(yè)所在地，“最終目的地”是在境外新建或并購的最終層級企業(yè)所在地，“其他有關國家和地區(qū)”是與項目密切相關的，直接目的地、最終目的地之外的其他國家和地區(qū)。二是詳細說明投資目的地的投資環(huán)境情況。包括投資目的地與項目有關的政治和安全局勢、法律法規(guī)、準入和監(jiān)管政策、自然資源條件、基礎設施狀況、經濟金融形勢、社會文化環(huán)境等情況。

3.嚴格把關境外投資方向

針對現階段我國境外投資面臨的新形勢，國家相關部委相繼發(fā)布引導境外投資方向、規(guī)范境外投資敏感行業(yè)的法規(guī)政策，引導企業(yè)合理開展境外投資活動，防范和應對境外投資風險。境外投資方向成為主管部門核備項目的重要前提和基礎。

把關境外投資方向的具體要求如下：一是嚴格甄選境外投資方向。按照《關于進一步引導和規(guī)范境外投資方向的指導意見》（國辦發(fā)〔2017〕74號，以下簡稱“指導意見”）的相關要求，優(yōu)先選擇鼓勵類領域，審慎選擇限制類領域，嚴格禁入禁止類領域，合理把握境外投資方向和重點。二是認真區(qū)分境外投資敏感類項目。根據11號令和《關于發(fā)布境外投資敏感行業(yè)目錄（2018年版）的通知》（發(fā)改外資〔2018〕251號），認真區(qū)分敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)等，敏感類項目列入核準管理范圍，政府將不斷強化政策引導，提示企業(yè)審慎參與敏感類項目。

（二）境外投資項目應注意的問題

1.新建類境外投資項目

新建類項目多為綠地投資，是由母國投資主體在東道國境內直接投資建立新工廠、新企業(yè)或從事資源開發(fā)利用的投資模式。綠地投資是青島企業(yè)對外推進國際產能和裝備制造合作、加強對發(fā)展中國家直接投資的重要方式。近年來，青島企業(yè)相繼完成青島青禾人造草坪股份有限公司出資約4500萬美元在越南建設人造草坪生產基地、青島森麒麟輪胎有限公司投資約4億美元在泰國建設輪胎生產項目、圣元營養(yǎng)食品有限公司投資約1億歐元建設法國嬰幼兒奶粉工廠、青島瑞昌棉業(yè)有限公司投資3000萬美元設立中非棉業(yè)津巴布韋有限公司等新建類境外投資項目。以青島青禾人造草坪股份有限公司越南項目（以下簡稱“青禾項目”）為例，簡要分析新建類境外投資項目咨詢要點如下：

（1）認真甄選產業(yè)方向和主導產品。境外綠地投資需要選準投資的產業(yè)定位和主導產品，優(yōu)選我方有競爭優(yōu)勢而對方相對薄弱或歡迎投資的產業(yè)領域，優(yōu)選我方有競爭力、產能富余而對方有消費潛力或出口基礎的主導產品。

案例項目中，青禾公司是全球最大的人造草坪生產企業(yè)之一，國內市場占有率位居第二位，80%產品出口美、歐、日、澳等國家，在技術、品牌、市場等方面具有競爭優(yōu)勢。越南政府歡迎外商以獨資、合資、合作經營等方式投資，項目屬于越南“特別鼓勵類投資項目”，享受進口稅、增值稅、企業(yè)所得稅等稅收優(yōu)惠，項目產品自越南出口享受美國、歐盟、加拿大等給予的免配額貿易優(yōu)惠，能夠大大加強項目主導產品的國際市場競爭力。

（2）全面落實配套條件和運營條件。落實項目建設配套條件和運營條件是項目落地的關鍵環(huán)節(jié)，配套條件包括道路、鐵路、港口、自來水、能源供應等相關基礎設施，項目運營條件包括用工、用地、用料以及是否滿足所在地技術、環(huán)保、能耗、安全等標準要求。

案例項目位于越南新福縣龍江工業(yè)園，交通便利、物流成本較低，水、電、通信等公用設施配套齊全，但越南水、電、通信、交通等收費普遍高于東南亞其他國家；龍江工業(yè)園能夠保證項目用地，項目原材料可由中東地區(qū)供應商保障，越南勞動力資源充足，但也存在技術水平不足、工資上漲較快、罷工頻繁等問題；項目整體技術工藝先進，在能耗、環(huán)保、安全等方面嚴格按照我國和越南有關法規(guī)、政策、規(guī)范進行設計，能夠滿足越南政府審核檢查要求。

（3）財務分析關注價格和稅費體系。境外投資項目財務分析能夠為投資主體決策提供重要依據，也有助于國內核備主管部門了解項目情況。境外投資項目財務分析計算原理與國內項目基本一致，但產品價格體系和稅費需要參照投資目的國標準進行測算。

案例項目中，項目設備、建筑材料、水、電、工資福利等按當地市場價格計??；按照越南現行稅制，100%產品出口企業(yè)免進口稅、增值稅，企業(yè)所得稅前4年免稅、之后9年減半按5%征收。

2.并購類境外投資項目

并購類項目是投資主體收購已經存在的外國企業(yè)的股權或資產，并基于資源或優(yōu)勢互補目的整合目標企業(yè)實現自身戰(zhàn)略目的，主要包括股權收購和資產收購兩類?？鐕①徥乔鄭u企業(yè)迅速獲取技術、品牌、營銷網絡等資源的重要方式。近年來，青島企業(yè)相繼完成海爾集團投資約1.8億美元收購日本三洋冰箱和洗衣機業(yè)務、海爾集團投資約6.4億美元增持控股新西蘭斐雪派克電器控股有限公司、海信寬帶多媒體技術有限公司出資約1800萬美元收購美國Archcom公司股權、青島金王集團有限公司出資約3000萬美元收購美國克瑞穆林油田、青島國融集團有限公司投資約5800萬美元收購加拿大平溪油田等并購類境外投資項目。以海爾集團收購日本三洋冰箱和洗衣機業(yè)務（以下簡稱“海爾項目”）為例，簡要分析并購類境外投資項目咨詢要點如下：

（1）全面摸清收購標的基本情況。盡職調查可以幫助投資主體了解收購標的各項情況，是投資主體最終決策、投資估值、商務談判的重要基礎和依據。股權收購類盡職調查應包括被收購企業(yè)名稱、注冊地、注冊資本、法定代表人、類型、經營范圍、主要股東名稱、國籍或注冊地、股權比例、生產經營、資產負債、重要合同、相關資質、知識產權、環(huán)保能耗、勞動保障、訴訟處罰、收購標的行業(yè)地位等；資產收購類盡職調查應包括被收購資產構成和分布、資產所有者情況、專業(yè)中介機構評估價或估值等。

案例項目中，海爾集團收購標的既包括三洋株式會社多個子公司股權，也包括三洋冰箱和洗衣機的專利、設計、注冊商標等無形資產，海爾集團組織了龐大的盡職調查隊伍，針對收購標的基本概況、資產分布、生產運營、營銷渠道、財務狀況、品牌商標等進行了全面詳盡調查并獲取了法律憑證，為后續(xù)降低收購風險、實現順利收購提供了重要前提和基礎保障。

（2）合理確定收購標的估值定價。收購價格是境外并購項目的核心要素，核準項目的申請報告要求投資主體說明收購估值定價方法及主要參數。

案例項目中，股權收購價格包括基礎項和調整項兩部分，以收購目標企業(yè)凈資產價值扣除可以匡算和認定的資產負債表風險作為基礎項，以調整壞賬準備金、預提產品質保準備金、不適用產成品和零部件存貨余額等作為調整項，由專業(yè)中介機構審計評估后的參數為基礎，以基礎項和調整項共同決定收購價格。

（3）合理設計交易架構。交易架構貫穿并購類項目流程始終，與投資主體商業(yè)戰(zhàn)略發(fā)展密切相關，對投資主體跨國并購作用和意義重大。核準項目的申請報告要求投資主體說明實施主體、交易方式等交易架構核心內容。

案例項目中，在實施主體選擇上，投資主體在新加坡設立投資公司，以新加坡公司作為實施主體，與被收購目標企業(yè)進行股權收購，以實現投資主體長期發(fā)展戰(zhàn)略需求和打造海外投資平臺的目的；在交易方式選擇上，出于商業(yè)戰(zhàn)略需要，投資主體采用股權收購對收購標的實現100%控股，從而實現對收購標的商標品牌、銷售渠道、知識產權、研發(fā)資源、制造能力等的完全占用。

四、結束語

作為拓展市場、轉型升級、資源整合的重要途徑，“走出去”對外投資合作已成為越來越多中國企業(yè)的選擇，但多數國內企業(yè)缺乏對外投資合作經驗，對國際并購、投資程序不熟悉，面對復雜的境外投資過程與環(huán)節(jié)，極易造成不必要的損失。工程咨詢機構應充分發(fā)揮咨詢顧問職責，會同會計師事務所、律師事務所、銀行等共同推動企業(yè)境外投資的盡職調查、風險評估、項目申報等活動，在全面充分掌握相關信息基礎上為企業(yè)制定合理的海外投資戰(zhàn)略規(guī)劃，通過境外投資推動企業(yè)國際化經營，提高國內企業(yè)國際競爭力。