2012年修改的《刑事訴訟法》對(duì)非法證據(jù)排除規(guī)則予以完善。但是在司法實(shí)踐中。這一規(guī)則的具體適用還存在很多問(wèn)題。為落實(shí)非法證據(jù)排除規(guī)則，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)提升審查判斷證據(jù)的能力，暢通溝通協(xié)作機(jī)制。筆者結(jié)合基層公訴工作實(shí)際，就非法證據(jù)排除工作談一點(diǎn)自己的看法。_

刑事證據(jù)是刑事訴訟的生命，非法證據(jù)排除就是保證刑事訴訟生命正常運(yùn)轉(zhuǎn)的必備良藥。無(wú)論是理論界還是實(shí)務(wù)界，都承認(rèn)2012年刑事訴訟法的修改中，關(guān)于非法證據(jù)排除的規(guī)定是一個(gè)非常大的亮點(diǎn)。但近年來(lái)的司法實(shí)踐證明，非法證據(jù)排除規(guī)則在司法實(shí)踐中步履艱難，既有認(rèn)識(shí)、理解方面的問(wèn)題，也有缺乏可操作性的問(wèn)題。

一、非法證據(jù)的界定

什么是非法證據(jù)？按照刑事訴訟法的定義，非法證據(jù)是采用刑訊逼供等方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威脅等方法受非法收集的證人證言、被害人陳述，以及不符合法定程序收集的物證、書證，可能嚴(yán)重影響司法公正的，不能補(bǔ)正或者無(wú)法做出合理解釋的，都屬于非法證據(jù)。非法證據(jù)分為非法言詞證據(jù)和非法實(shí)物證據(jù)兩種。

二、非法言詞證據(jù)

非法言詞證據(jù)，是指通過(guò)非法手段所獲取的言辭證據(jù)，并不包括主體不合格、形式不合法、一般違反程序的言辭證據(jù)。最突出的是犯罪嫌疑人、被告人的供述。當(dāng)然也包括被害人陳述和證人證言。

根據(jù)刑事訴訟法第54條的規(guī)定，結(jié)合最高人民法院的《解釋》和最高人民檢察院的《刑事訴訟規(guī)則》，非法證據(jù)中的供述具體是指：刑訊逼供或者使用肉刑或者變相肉刑，或者采取其他使被告人在肉體上或者精神上遭受劇烈疼痛或者痛苦的方法，迫使嫌疑人、被告人違背意志供述的。對(duì)于采取威脅引誘、欺騙的方法收集的被告人供述，也屬于非法證據(jù)。最高人民法院在《關(guān)于建立健全防范刑事冤假錯(cuò)案工作機(jī)制的意見(jiàn)》中，又將“凍、餓、曬、烤、疲勞審訊”作為與刑訊逼供大體對(duì)等或者相當(dāng)?shù)氖侄螌?duì)待。實(shí)際上，“凍、餓、曬、烤、疲勞審訊”給嫌疑人造成的痛苦、壓力，基本上與于刑訊逼供給被告人造成的痛苦無(wú)異。

關(guān)于非法言詞證據(jù)，可以分為兩類。

（一）采取刑訊逼供和造成肉體劇烈痛苦的方法收集的供述

非法言詞證據(jù)的基本特征是暴力性，這個(gè)暴力性包括兩個(gè)方面，一個(gè)是硬暴力，一個(gè)是軟暴力。硬暴力又包括兩種情況，一個(gè)是直接暴力，一個(gè)是變相暴力。直接暴力就是刑訊逼供，直接作用于人的身體而產(chǎn)生的一種肉體上的疼痛，間接暴力或者說(shuō)變相暴力就是現(xiàn)在司法解釋當(dāng)中所講到的凍餓曬烤、疲勞審訊，當(dāng)然還可以列出其他方法?？傊?，無(wú)論是硬暴力還是軟暴力，都會(huì)對(duì)犯罪嫌疑人產(chǎn)生強(qiáng)大的心理強(qiáng)制。

硬暴力中，最為典型的就是刑訊逼供。電視劇《大法官》中，一名被告人在庭審中說(shuō)道：“我不招，偵查人員就不讓我睡覺(jué)，我實(shí)在太困了，當(dāng)時(shí)如果能讓我睡上一覺(jué)，哪怕讓我死也行！”這種車輪戰(zhàn)式審訊方式在司法實(shí)踐中不乏其例。實(shí)踐中，大家對(duì)于長(zhǎng)時(shí)間、連續(xù)不斷的疲勞審訊、夜間審訊屬于非法取證的方法沒(méi)有太大的分歧意見(jiàn)，但如何認(rèn)定屬于“疲勞審訊”則存在很大的認(rèn)識(shí)分歧。因?yàn)樾淌略V訟法只規(guī)定非羈押狀態(tài)下，傳喚、拘傳的時(shí)間不得超過(guò)12小時(shí)；特殊情況下，不得超過(guò)24小時(shí)。但并沒(méi)有規(guī)定非羈押狀態(tài)下的12小時(shí)或者24小時(shí)內(nèi)的訊問(wèn)時(shí)間限制。有人就認(rèn)為，只要在合法的24小時(shí)內(nèi)，給嫌疑人吃了、喝了、睡了，半夜三點(diǎn)審訊也不能說(shuō)有錯(cuò)。實(shí)際上，犯罪心理學(xué)告訴我們，審訊只有持續(xù)一定的時(shí)間，才可能突破嫌疑人的心理防線，如果連續(xù)訊問(wèn)的時(shí)間過(guò)短，不利于拿下口供。當(dāng)然，有的案件中，疲勞審訊的情節(jié)容易判斷。比如，某投毒殺人案件的被告人，在偵查階段曾被連續(xù)訊問(wèn)了四天四夜。在這四天當(dāng)中，偵查機(jī)關(guān)能夠證明嫌疑人吃飯、休息的時(shí)間，只有半小時(shí)。于是，法院認(rèn)為該案的審訊已經(jīng)構(gòu)成疲勞審訊，加之還存在其他證據(jù)上的疑點(diǎn)，法院按照證據(jù)不足宣告被告人無(wú)罪。

（二）以威脅、引誘、欺騙及其他方法收集的供述

威脅、引誘、欺騙的方法，屬于軟暴力的范疇，情況非常復(fù)雜。其中，如果采取引誘、欺騙的方法嚴(yán)重侵犯了被訊問(wèn)人的人身權(quán)利，并且嚴(yán)重?fù)p害了口供的客觀真實(shí)性的，應(yīng)當(dāng)予以排除，而并非絕對(duì)排除。

司法實(shí)踐中，偵查人員使用頻率較高的有威脅的方法。某被告人在法庭上翻供，并稱偵查機(jī)關(guān)在訊問(wèn)我的時(shí)候給我施加強(qiáng)烈的精神壓力，他說(shuō)你要如實(shí)交代，你如果不交代就把你老婆抓來(lái)，作為同案犯處理，讓你們兩個(gè)都坐牢，讓你家破人亡。在這種威脅下，為了保全家庭，就違心地作了有罪供述。在這種情況下，大凡有些親情觀念的嫌疑人，誰(shuí)都不愿意把自己的家屬拿來(lái)作同犯來(lái)審查。如果嫌疑人的親屬確實(shí)不涉案，偵查機(jī)關(guān)威脅或者已經(jīng)將其親屬限制人身自由的，這種情況下收集的嫌疑人的供述應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為非法證據(jù)。如果嫌疑人的親屬本身就涉案，則不能認(rèn)定為非法證據(jù)。我將之總結(jié)為偵查人員“辦案十大禁用語(yǔ)”：不老實(shí)交代就把你關(guān)起來(lái)；你不說(shuō)就是不老實(shí)；事情說(shuō)清楚你就可以回家了；快說(shuō)吧不就是拿了別人一點(diǎn)錢嗎；錢退出來(lái)就沒(méi)事了；不說(shuō)就多判你幾年；事情說(shuō)出來(lái)算你自首；我們調(diào)查過(guò)了就是你干的；別人都說(shuō)了你還不說(shuō)；你所有的事情我們都清楚。這十句訊問(wèn)用語(yǔ)基本上都存在著不同程度指供、誘供、騙供色彩。

三、非法收集的物證、書證

非法收集的物證、書證，是指不符合法定程序收集的物證、書證。所謂不符合法定程序包括不符合法律對(duì)于取證主體、取證手續(xù)、取證方法的規(guī)定取得的物證、書證。如在公安局實(shí)習(xí)的警校學(xué)生取得物證、書證，就屬于取證主體不符合法律規(guī)定。由于物證、書證的客觀性特征明顯，且這類證據(jù)往往具有唯一性，對(duì)于收集物證、書證使用了不符合法律規(guī)定的方法收集的，法律規(guī)定原則上采取較為寬容的措施。收集物證、書證不符合法定程序，可能嚴(yán)重影響司法公正的，應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)正或者做出合理解釋。不能補(bǔ)正或者做出合理解釋的，對(duì)該證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除。從中我們不難看出，對(duì)于非法收集的言辭證據(jù)，刑事訴訟法采取的是絕對(duì)排除原則，對(duì)于非法收集的物證、書證，則采取裁量排除原則。