郭建鸞

互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)雙邊市場、網(wǎng)絡(luò)外部性等特點，使得傳統(tǒng)的反壟斷法在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的適用性面臨巨大的挑戰(zhàn)。SSNIP（Small but Significant and Non-transitory Increase in Price）方法是通過分析由市場反應(yīng)產(chǎn)生的歷史價格來確定相關(guān)市場范圍的，也就是說，這種情況可能會使SSNIP測試方法不能準(zhǔn)確地確定基本價格和增長率。

傳統(tǒng)相關(guān)市場的界定方法失靈。首先，大部分互聯(lián)網(wǎng)公司提供免費(fèi)的買方產(chǎn)品和付費(fèi)的賣方產(chǎn)品，這種雙邊市場特征，直接導(dǎo)致相關(guān)產(chǎn)品所屬的市場劃分不準(zhǔn)確。其次，互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品成本的特殊性，使得在傳統(tǒng)市場普遍適用的SSNIP測試法也在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)面臨挑戰(zhàn)。

互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)市場支配地位的界定標(biāo)準(zhǔn)失效。判斷市場支配地位是否構(gòu)成壟斷的三大標(biāo)準(zhǔn)為：產(chǎn)品和服務(wù)的定價與成本的偏差;企業(yè)市場份額一銷售額;市場進(jìn)入壁壘。但是，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)本身存在的諸多特質(zhì)幾乎使得上述三大標(biāo)準(zhǔn)失效。首先，創(chuàng)新能力是互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的核心競爭力，在這種情況下，以產(chǎn)品價格和成本間的偏差作為市場支配地位的判斷標(biāo)準(zhǔn)不再具有代表性和準(zhǔn)確性。其次，在傳統(tǒng)行業(yè)中，企業(yè)所在行業(yè)的市場份額——銷售量越大，企業(yè)越有可能具有市場支配地位。但互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品或服務(wù)基本是免費(fèi)的，銷售額對于免費(fèi)的互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品和服務(wù)并沒有實際作用，因此，企業(yè)銷售額也就不再具有審核其市場地位的可信性。最后，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)具有市場進(jìn)入壁壘低、成本低等特點，但從技術(shù)角度看，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)具有嚴(yán)格的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和巨大的成本，二者的相互矛盾，使得市場進(jìn)入壁壘的測量變得更加復(fù)雜和困難。

互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)市場支配行為的界定更為復(fù)雜。首先，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的不正當(dāng)競爭行為常常以全新的形式出現(xiàn)。例如，互聯(lián)網(wǎng)搭售行為中的搭賣品和結(jié)賣品都是免費(fèi)提供的，這與傳統(tǒng)反壟斷法中的搭售行為有很大的區(qū)別。其次，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的產(chǎn)品、服務(wù)、運(yùn)輸、存儲以及競爭手段都是虛擬的數(shù)字信息，數(shù)字信息的存儲和傳輸成本低、速度快并且易于修改。

關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)相關(guān)市場的界定問題，歐盟委員會將互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)分為三個基本市場：互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)市場、付費(fèi)內(nèi)容服務(wù)市場和廣告市場，并根據(jù)不同的收入模式對這三個基本市場進(jìn)行進(jìn)一步細(xì)分。歐盟于2007年開始調(diào)查Google并購廣告管理技術(shù)公司Double Click案件，并最終于2008年初批準(zhǔn)Google收購Double Click活動。在整個深入審查過程中，歐盟委員會對廣告市場進(jìn)行了劃分，將其細(xì)分為在線廣告市場和離線廣告市場。

歐盟委員會在微軟收購Skype案件的判定過程中，把互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)市場細(xì)分為消費(fèi)者互聯(lián)網(wǎng)通信服務(wù)市場與企業(yè)互聯(lián)網(wǎng)通信軟件服務(wù)市場，并最終判定微軟和Skype在互聯(lián)網(wǎng)通信市場中的視頻服務(wù)方面有所重合，其中微軟的視頻服務(wù)方主要為企業(yè)，而Skype的視頻服務(wù)方主要為個人。

歐盟關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)的立法和司法實踐經(jīng)驗，在反壟斷的理念、手段等方面給全球經(jīng)濟(jì)整體格局的調(diào)整和維護(hù)帶來了重要啟示。

具體而言，第一，明確企業(yè)行為的合理性定義：只有當(dāng)所有受影響的企業(yè)利益全部有所增加時，才能認(rèn)為該企業(yè)行為具有合理性。同時，還要關(guān)注中小企業(yè)利益和消費(fèi)者利益，限制大企業(yè)，保護(hù)消費(fèi)者的權(quán)益。第二，重新定義市場支配地位的劃分標(biāo)準(zhǔn)：使用利潤來源的方法測算市場份額。比如，對互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)單位時間在線用戶數(shù)量在整個市場上的占比進(jìn)行測算，能夠直接反映出企業(yè)的市場支配能力。第三，在市場進(jìn)入方面，要注重技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、轉(zhuǎn)移成本、知識產(chǎn)權(quán)等非結(jié)構(gòu)性壁壘對互聯(lián)網(wǎng)新型企業(yè)進(jìn)入互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的難易程度的影響，并注重雙邊市場中免費(fèi)產(chǎn)品的隱形價格問題。第四，對代表性濫用行為的構(gòu)成要素進(jìn)行細(xì)化。以搭售為例，搭售者在所搭售產(chǎn)品的相關(guān)市場必須具有市場支配地位;用戶購買和被搭售的產(chǎn)品各自獨立，無依附和依存關(guān)系;搭售應(yīng)具有強(qiáng)制性。根據(jù)不同情況，我們才能精準(zhǔn)地判定該企業(yè)是否具有足夠的市場支配能力。

責(zé)編/王妍卓 美編/王夢雅