叢樹德　高正杰

摘 要 藥品作為一種特殊商品，關(guān)系到廣大人民群眾的身體健康和生命安全，弄虛作假危害極大，對其進(jìn)行全方面嚴(yán)格監(jiān)管，是刻不容緩的。然而，從日常生活的方方面面我們可以看到，藥品廣告虛假宣傳的現(xiàn)象仍十分嚴(yán)重。筆者作為一名基層法律工作人員，希望通過提出一些淺薄的想法，引起相關(guān)部門的重視，加強(qiáng)對藥品虛假廣告的打擊效果。

關(guān)鍵詞 虛假廣告 違法成本 監(jiān)督

作者簡介：叢樹德、高正杰，天津市紅橋區(qū)人民檢察院干警。

中圖分類號：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.11.028

一、現(xiàn)狀分析

藥品虛假廣告是指在藥品宣傳中，責(zé)任主體為了謀取不正當(dāng)利益，對藥品的藥效使用虛假的或者引人誤解的宣傳語，致使廣大患者合法權(quán)益受到侵害的廣告。近日，隨著電影《我不是藥神》的熱映，藥品領(lǐng)域的涉罪問題再次躍入大眾的視線，成為熱議對象。藥品作為一種特殊商品，關(guān)系到廣大人民群眾的身體健康、生命安全，弄虛作假危害尤甚，對其進(jìn)行全方位嚴(yán)格監(jiān)管，是刻不容緩的。然而，從日常生活中我們可以看到，藥品廣告虛假宣傳的現(xiàn)象十分嚴(yán)重，如莎普愛思滴眼液、鴻茅藥酒等大量非處方藥涉嫌虛假宣傳，每年約有250萬患者因?yàn)樘摷偎幤窂V告而被嚴(yán)重誤導(dǎo)藥品消費(fèi)，形成了眾多用藥隱患，延誤了治療時(shí)機(jī)，威脅生命健康。

二、藥品虛假廣告頻發(fā)的原因

我國現(xiàn)有法律體系對廣告宣傳行為的已經(jīng)做了比較全面的監(jiān)管?！稄V告法》第三條和第四條明確要求，“廣告應(yīng)當(dāng)真實(shí)、合法，不得含有虛假的內(nèi)容，不得欺騙和誤導(dǎo)消費(fèi)者”，從消費(fèi)者合法權(quán)益保護(hù)的角度限制了廣告主的廣告行為，底線是不得虛假或引人誤解?！斗床徽?dāng)競爭法》第八條規(guī)定：“經(jīng)營者不得對其商品的性能、功能、質(zhì)量、銷售狀況、用戶評價(jià)、曾獲榮譽(yù)等作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者。經(jīng)營者不得通過組織虛假交易等方式，幫助其他經(jīng)營者進(jìn)行虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳?！逼鋸谋Ｗo(hù)合法經(jīng)營者權(quán)益和維持市場正當(dāng)競爭秩序的角度，對經(jīng)營者虛假廣告作了禁止性規(guī)定?！缎谭ā返诙俣l及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，對藥品虛假宣傳行為，情節(jié)嚴(yán)重的，以虛假廣告罪定罪處罰?？梢娢覈煞ㄒ?guī)對藥品廣告的監(jiān)管已經(jīng)做了較為完備的制度設(shè)計(jì)，然而藥品虛假廣告仍然層出不窮，筆者認(rèn)為存在以下三方面原因：

（一） 虛假界定難，違法成本低

從法律法規(guī)來看，雖然如前所述我國已經(jīng)有一套比較完善的法律體系，但是對于虛假宣傳仍存在認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不清晰、需承擔(dān)法律責(zé)任過輕等問題。對于邊緣地帶的藥品和保健品領(lǐng)域長期存在的“文字游戲”、“非藥充藥”等現(xiàn)象，缺乏強(qiáng)有力的法律和理論支持。此外，關(guān)于藥品廣告違法法律責(zé)任方面，《廣告法》中關(guān)于關(guān)系消費(fèi)者生命健康的商品或者服務(wù)的虛假廣告，廣告主、廣告發(fā)布者、廣告經(jīng)營者、廣告代言人都要承擔(dān)連帶責(zé)任的出臺(tái)，讓我們已經(jīng)很少看到明星大腕給藥品站臺(tái)代言，這說明我國已經(jīng)取得了一定的進(jìn)步。但是，《廣告法》對于違反藥品廣告規(guī)定的行為，罰款的上限只是一百萬元，處罰數(shù)額是明顯偏低的。于2018年開始實(shí)施的新《反不正競爭法》也只是對虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳行為的罰款上限提到了二百萬元。但是，對于通過虛假藥品廣告可以帶來的巨額利潤而言，這些懲罰措施都不足以讓一些商家和藥品廣告發(fā)布者停下繼續(xù)鋌而走險(xiǎn)的腳步。

（二）研發(fā)風(fēng)險(xiǎn)高，創(chuàng)新熱情低

新藥研發(fā)的周期長，投入大，以電影《我不是藥神》中涉及的藥品格列寧為例，它是瑞士藥企投入十三年研發(fā)工作，耗費(fèi)數(shù)十億美元研發(fā)經(jīng)費(fèi)才研制出來的，這些讓企業(yè)擔(dān)心風(fēng)險(xiǎn)太高而卻步，進(jìn)而選擇保守的，以銷售既有藥物為驅(qū)動(dòng)的經(jīng)營模式。以重慶太極集團(tuán)和云南白藥集團(tuán)為例，太極集團(tuán)在2013年至2016年的廣告支出依次為2.35億元、2.5億元、3.75億元、4.24億元，而研發(fā)支出則為2110萬元、2307萬元、3428萬元、5311萬元。云南白藥集團(tuán)在2013年至2016年的廣告支出依次為3.8億元、6.02億元、5.52億元、7.06億元，而研發(fā)支出則為1.35億元、1.58億元、1億元、8992萬元，呈現(xiàn)出逐年下降趨勢。由此可見，廣告宣傳是實(shí)現(xiàn)銷售增長的快速有效途徑，特別是在非處方藥和保健品等領(lǐng)域，企業(yè)針對大眾進(jìn)行洗腦式的廣告宣傳獲得的銷售利潤更是立竿見影，因此相當(dāng)多的企業(yè)仍將廣告作為市場營銷的重要手段，甚至在廣告宣傳上越界違法，選擇在刀尖上行走。

（三）群眾醫(yī)藥知識(shí)匱乏，監(jiān)督范圍窄

醫(yī)藥行業(yè)專業(yè)性比較強(qiáng)，患者在承受疾病痛苦的時(shí)候，面對藥品廣告的辨識(shí)能力就會(huì)較低，容易輕信廣告宣傳效果。信息時(shí)代人們獲取知識(shí)的途徑比以往要更為廣泛，但是針對專業(yè)領(lǐng)域特別是關(guān)乎生命健康的醫(yī)藥領(lǐng)域，相關(guān)信息的傳播缺乏快捷、權(quán)威、有效的機(jī)構(gòu)和途徑。小病、常見病患者了解診療信息可能會(huì)選擇自己到網(wǎng)絡(luò)檢索，或者信任廣告的宣傳。這些無形中都給虛假廣告的滋生泛濫提供了的土壤，廣告發(fā)布者也正是利用了患者的痛點(diǎn)，“忽悠”了廣大無助的患者。

三、解決問題的對策

（一）建立綜合治理機(jī)制

各行政執(zhí)法部門之間溝通不順暢嚴(yán)重制約了藥品虛假廣告的打擊成效，在現(xiàn)有體制下，可以由工商、食藥監(jiān)、公安、檢察院、法院等部門組成聯(lián)合工作小組，共同出臺(tái)打擊藥品虛假廣告違法犯罪協(xié)作機(jī)制的意見，對建立健全打擊藥品虛假廣告作出具體規(guī)定。各部門之間建立聯(lián)絡(luò)員制度，明確具體人員負(fù)責(zé)日常工作聯(lián)絡(luò)和協(xié)調(diào)溝通信息；公、檢、法與監(jiān)管部門之間建立雙向培訓(xùn)機(jī)制，加強(qiáng)業(yè)務(wù)培訓(xùn)指導(dǎo)，提升辦案水平；建立案件倒插督辦制度，督促各部門及時(shí)、嚴(yán)肅查處違法違紀(jì)事實(shí)，切實(shí)做好執(zhí)法、司法無縫銜接，有效打擊虛假藥品廣告行為，使其快速得到有效治理。

（二）多舉措鼓勵(lì)創(chuàng)新

中國是全球第二大藥品市場，2013-2017年間的復(fù)合年增長率高達(dá)9.4%，然而時(shí)至今日，在面臨重大疾病的時(shí)候，中國患者需要依賴的仍然是進(jìn)口藥，可見，我國藥企急需邁上創(chuàng)新藥研發(fā)的正規(guī)。目前，我國對于新藥研發(fā)出臺(tái)了很多保護(hù)政策，比如專利保護(hù)，行政保護(hù)以及新藥保護(hù)等。但是，面對不容忽視的新藥研發(fā)風(fēng)險(xiǎn)，僅僅政策扶持是不足夠的，需要國家加大資金投入，條件成熟的時(shí)候也可以引入社會(huì)上的資本進(jìn)入藥企。以美國政府和日本政府為例，它們?yōu)榱斯膭?lì)藥企加大研發(fā)力度，生產(chǎn)出更多的新藥、好藥，造福于廣大患者，每年投入的支持經(jīng)費(fèi)都高達(dá)數(shù)十億美元，這在很大程度上降低了企業(yè)的研發(fā)風(fēng)險(xiǎn)，吃下了定心丸，也讓藥企擺脫過度依賴廣告營銷既有藥品的尷尬局面。

（三）加強(qiáng)宣傳同時(shí)擴(kuò)大監(jiān)督

藥品廣告面對的是廣大患者群眾，強(qiáng)化他們的責(zé)任意識(shí)和維權(quán)意識(shí)，發(fā)動(dòng)他們對、藥品廣告進(jìn)行監(jiān)督，既可以有效擴(kuò)大藥品廣告的監(jiān)督范圍，也可以有效維護(hù)自身及身邊人的合法人身權(quán)益不受侵害。從以下兩個(gè)方面著手：一是各級衛(wèi)生部門及醫(yī)療機(jī)構(gòu)可以跟所在區(qū)域街道進(jìn)行合作，定期組織具有專業(yè)知識(shí)的人員進(jìn)社區(qū)舉辦醫(yī)療知識(shí)講座，宣講醫(yī)藥知識(shí)和我國藥品監(jiān)管政策、法規(guī)的同時(shí)，解答群眾用藥咨詢，增強(qiáng)群眾的基本醫(yī)藥知識(shí)，提高安全用藥意識(shí)。二是在位置比較明顯的廣場宣傳欄、社區(qū)活動(dòng)廣場等位置，張貼宣傳圖冊告知公眾遇到藥品虛假廣告時(shí)的維權(quán)途徑，鼓勵(lì)公眾對發(fā)現(xiàn)在身邊的藥品虛假廣告積極投訴、舉報(bào)，使違法廣告的藥品沒有市場。