摘 要 由于農(nóng)耕文明的發(fā)展，在我國(guó)，國(guó)家的形成并沒(méi)有造成氏族制的瓦解，反而發(fā)展出了宗族制度。這種宗族制的延續(xù)和發(fā)展使得人與人之間關(guān)系的處理更多的是靠一種情感和道德來(lái)指導(dǎo)，所形成的是一種道德文明秩序，造成了我國(guó)缺乏步入現(xiàn)代法治社會(huì)的文化基因。傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)國(guó)家中，重農(nóng)輕商又使得我們法治精神缺乏了一個(gè)十分重要的推動(dòng)力。因而在現(xiàn)代法治社會(huì)我們需要進(jìn)一步的推進(jìn)完善的法律制度和法律觀念的建設(shè)，同時(shí)還應(yīng)當(dāng)吸收我們傳統(tǒng)哲學(xué)中可以提升自身修養(yǎng)和社會(huì)道德的因素。

關(guān)鍵詞 宗族制度 重農(nóng)輕商 法治文化

作者簡(jiǎn)介：唐國(guó)育，河南卉林律師事務(wù)所，四級(jí)律師，研究方向：法律文化。

中圖分類號(hào)：D90 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.11.002

恩格斯在《家庭、私有制和國(guó)家的起源》分析了母系社會(huì)是怎樣過(guò)渡到父系社會(huì)，并隨著生產(chǎn)的發(fā)展，單個(gè)的家庭脫離了氏族社會(huì)，并且隨著技術(shù)更大的進(jìn)步出現(xiàn)了社會(huì)的大分工由此產(chǎn)生新的階級(jí)以及作為經(jīng)濟(jì)單位的個(gè)體家庭。由各個(gè)親屬部落組成的聯(lián)盟，發(fā)展出了對(duì)內(nèi)統(tǒng)治，對(duì)外進(jìn)行戰(zhàn)爭(zhēng)的軍事民主機(jī)關(guān)并進(jìn)而發(fā)展出國(guó)家。

其實(shí)在國(guó)家的形成過(guò)程中，中國(guó)國(guó)家的形成和古代西方國(guó)家的形成是存在一定的差異的。這一差異在馮友蘭看來(lái)，造成了中西哲學(xué)上的差異。在梁治平看來(lái)造成了中西法觀念上的差異。

本文希望通過(guò)梳理恩格斯在本書中的思路，找出中西方在國(guó)家的形成中是在哪一階段產(chǎn)生了差異性，并理解梁治平所說(shuō)的由此造成的法律觀念的差異。

恩格斯指出，“隨著男子在家庭中的實(shí)際統(tǒng)治的確立，實(shí)行男子獨(dú)裁的最后障礙便崩潰了。男子在家庭中的獨(dú)裁使得父權(quán)制取代了母權(quán)制，隨之而來(lái)的對(duì)偶制逐步被一夫一妻制所替代。但這樣一來(lái)，在古代的氏族制度中就出現(xiàn)了一個(gè)裂口，個(gè)體的家庭已經(jīng)成為一種力量，并且以威脅的姿態(tài)與氏族對(duì)抗了?！?隨著技術(shù)的更大的進(jìn)步和財(cái)富的迅速增加，生產(chǎn)活動(dòng)更加豐富多樣，隨著“生產(chǎn)的不斷在增長(zhǎng)以及隨之而來(lái)的勞動(dòng)生產(chǎn)率的不斷增長(zhǎng)，提高了人的勞動(dòng)力的價(jià)值?！?在氏族社會(huì)內(nèi)部產(chǎn)生奴隸和自由人之間的劃分和富人和窮人之間的階級(jí)的差別。

隨著生產(chǎn)的進(jìn)一步發(fā)展和農(nóng)業(yè)、手工業(yè)的進(jìn)一步分工“除了表現(xiàn)為商品和奴隸的財(cái)富外，除了貨幣財(cái)富以外，這時(shí)還出現(xiàn)了表現(xiàn)為地產(chǎn)的財(cái)富?！?在這種社會(huì)的變革之中，“氏族和部落到處都雜居了起來(lái)，到處都有奴隸、被保護(hù)民和外地人在自由民中間居住著……由于居住地受商業(yè)活動(dòng)、職業(yè)變換和土地所有權(quán)轉(zhuǎn)讓的影響而變動(dòng)不定，所以時(shí)常遭到破壞。” 這樣便在原始的氏族內(nèi)部產(chǎn)生了各個(gè)不同的利益集團(tuán)，同時(shí)在氏族所居住地區(qū)還加上了大批新的、于氏族無(wú)關(guān)的居民。他們的數(shù)量可觀以至于不可能被逐漸容納入血緣親屬的氏族和部落之中。在這種隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而產(chǎn)生的內(nèi)外矛盾的斗爭(zhēng)下，原始氏族社會(huì)必然解體，同時(shí)需要一種調(diào)和這種矛盾的第三種力量，這樣國(guó)家便應(yīng)運(yùn)而生了。對(duì)于恩格斯所分析的這一段國(guó)家產(chǎn)生的歷史之中，尤其值得我們注意的有兩點(diǎn)：

第一點(diǎn)是在我們國(guó)家，似乎國(guó)家的產(chǎn)生并不意味著氏族的解體，而是產(chǎn)生了影響至深的宗族制度。

第二點(diǎn)是商人階級(jí)在國(guó)家形成之中以及形成之后所產(chǎn)生的作用，這在很大程度上是又一個(gè)影響中西法律文化差異的因素。

對(duì)于第一點(diǎn)，梁治平認(rèn)為中國(guó)的國(guó)家形成過(guò)程中并沒(méi)有以氏族的瓦解為代價(jià)的，而是由戰(zhàn)爭(zhēng)強(qiáng)化權(quán)力和族長(zhǎng)傳統(tǒng)相結(jié)合的模式。他指出：“西方國(guó)家的形成是金屬器具和生產(chǎn)工具相結(jié)合而產(chǎn)生的。由于宗族制度在國(guó)家形成之前已經(jīng)解體，因而地域成為了取代宗族親屬的原則。但在我國(guó)，國(guó)家的產(chǎn)生并卻是原有氏族組織直接轉(zhuǎn)化的成果。這就造成了氏族而非地域成為了居民劃分的標(biāo)準(zhǔn)?！?在這里造成這種差異的因素有一點(diǎn)是需要注意的。即和自然地理?xiàng)l件有關(guān)的因素，西歐土地相對(duì)貧瘠，其人口對(duì)土地的依附性并不強(qiáng)，人口的流動(dòng)性較大，且除了農(nóng)業(yè)之外，手工業(yè)商業(yè)等發(fā)展較快。因而其氏族就存在著瓦解的外部環(huán)境因素。

而我們卻是一個(gè)有著大片可耕種土地的國(guó)家，這就造成了我們是以耕種農(nóng)業(yè)為主。這樣的自然因素下我們?nèi)菀鬃呦騻鹘y(tǒng)的農(nóng)業(yè)國(guó)家。絕大多數(shù)的人成為農(nóng)民，他們附著于其所耕種的土地之上。人口幾乎沒(méi)有什么流動(dòng)，在這種情況下，宗族也更加的穩(wěn)定，成為所形成的國(guó)家的最基本的內(nèi)在組成。在以后的發(fā)展進(jìn)程之中，農(nóng)民是始終和土地聯(lián)系在一起的，農(nóng)業(yè)一直被視為人們生活所依賴的根本。這對(duì)于宗族制的鞏固和與之相適應(yīng)的儒家思想的發(fā)展有著支撐作用?！坝捎谏a(chǎn)生活方式的固定性，代際之間的家庭成員往往自然的生活在一起。由此產(chǎn)生的中國(guó)宗族制度，具有世界少有的復(fù)雜和組織性。儒家思想的產(chǎn)生和傳承很大意義上和這種家族制度的理性化相契合。”

我們可以看出這種宗族制度的保留很大程度上影響著我們國(guó)家后來(lái)的哲學(xué)和法學(xué)體系的發(fā)展。這種宗族制的延續(xù)和發(fā)展使得人與人之間關(guān)系的處理更多的是靠一種情感和道德來(lái)指導(dǎo)，所形成的是一種道德文明秩序。這種秩序?qū)θ擞幸环N更加強(qiáng)烈的關(guān)懷，使得人與人之間更加趨于一種感性的和諧。但是這種心性文化和西方以理性為基礎(chǔ)的智性文化之間是存在著沖突的，二者之間的沖突的協(xié)調(diào)也是一個(gè)難題。而“智性文化孕育了法律文明秩序。法治是智性文化，它反映了權(quán)利文化?！?這一點(diǎn)正是我們國(guó)家步入現(xiàn)代法治社會(huì)所缺乏的文化基因。

對(duì)于第二點(diǎn)，商人階級(jí)在國(guó)家的形成及其發(fā)展中所產(chǎn)生的作用，中西方之間是存在著很大的差異性的。如前所述歐洲的地理因素也是影響著其商業(yè)發(fā)達(dá)的一個(gè)重要因素。地中海國(guó)家由于土地的貧瘠而多投身于商業(yè)和相互的掠奪之中。同時(shí)歐洲良好的航海條件對(duì)于人口的流動(dòng)商業(yè)貿(mào)易的發(fā)展也是一個(gè)促進(jìn)因素。這樣“它又加上了一個(gè)第三次的、它所特有的、又決定意義的重要分工：它創(chuàng)造了一個(gè)不從事生產(chǎn)而只從事產(chǎn)品交換的階級(jí)——商人。”

商人階級(jí)的出現(xiàn)，一方面他具有很強(qiáng)的人口流動(dòng)性，這對(duì)于以血緣為基礎(chǔ)的氏族制度是一個(gè)沖擊。另一方面在商人階級(jí)進(jìn)入原始氏族地域之后，隨著其自身財(cái)富的增長(zhǎng)，其勢(shì)必要謀求更多的有利于自身的利益，這就造成了他們和氏族所發(fā)展出來(lái)的貴族階級(jí)之間的矛盾和斗爭(zhēng)。在這一次次的斗爭(zhēng)之后，商人階級(jí)往往將自己所爭(zhēng)取的權(quán)利確定下來(lái)，同時(shí)特別重視這種斗爭(zhēng)取得的權(quán)利的契約的履行。他們推動(dòng)著對(duì)這種斗爭(zhēng)取得的權(quán)利的遵守和尊崇，這是發(fā)展出法治精神即只有法律而不是個(gè)人才是最高的統(tǒng)治者的重要的因素。

而在我們這個(gè)傳統(tǒng)的農(nóng)業(yè)國(guó)家，商人始終是一個(gè)十分弱小的存在，且多數(shù)時(shí)候處于不利的評(píng)價(jià)之下。馮友蘭講到：“著于公元前三世紀(jì)的《呂氏春秋》有一章名為《上農(nóng)》，其通過(guò)比較認(rèn)為由于生活方式的差異，農(nóng)民更多的表現(xiàn)出一種質(zhì)樸的品質(zhì)，由于其附著于土地，因而當(dāng)國(guó)家有難時(shí)，他們會(huì)更加勇于保衛(wèi)國(guó)家；商人則多表現(xiàn)出唯利是圖、不服管治的品質(zhì)，而由于其財(cái)產(chǎn)的移動(dòng)性強(qiáng)，因而當(dāng)國(guó)家有難時(shí)，商人則更傾向于逃跑，而不是保衛(wèi)國(guó)家。因而其得出不僅農(nóng)業(yè)對(duì)國(guó)家更重要，而且農(nóng)民的生活方式也比商人的生活方式高尚的結(jié)論?！?/p>

在我們社會(huì)傳統(tǒng)的觀念之中，始終是將農(nóng)業(yè)視為國(guó)之本，將商業(yè)視為國(guó)之末。在農(nóng)業(yè)為根本的國(guó)家，經(jīng)濟(jì)的生產(chǎn)，人民的溫飽始終是靠著農(nóng)業(yè)的，而很難想象“根本不從事創(chuàng)造和生產(chǎn)的商業(yè)”會(huì)給社會(huì)的進(jìn)步和發(fā)展帶來(lái)什么益處。從事著欺詐和不勞而獲的活動(dòng)的商人階級(jí)被視為社會(huì)的竇蟲。

我們知道商人是最具有契約精神的，在這種傳統(tǒng)的重農(nóng)輕商思想的影響下，我們的法治精神便缺乏了一個(gè)十分重要的推動(dòng)力。因而最終，西方發(fā)展了商業(yè)，發(fā)展了法治。而中國(guó)則保存了農(nóng)業(yè)，保存了氏族制度之中的優(yōu)良之處，但是也沒(méi)有發(fā)展出法治。

通過(guò)對(duì)這兩點(diǎn)的分析，我們可以看出人類社會(huì)的形成和發(fā)展是存在著一定的偶然性和地域特殊性的。雖然宗族制度和商業(yè)的不發(fā)達(dá)一定程度上阻礙了我們步入現(xiàn)代法治社會(huì)的腳步，但是我們不能簡(jiǎn)單的肯定或者否定這些原生的自發(fā)的觀念和制度。宗族制度一定程度上發(fā)展了於興中所講的人的特質(zhì)中的心性，他促進(jìn)了我們道德秩序的發(fā)展和親族感情的親密。在五四之后我們對(duì)傳統(tǒng)的宗族制度和哲學(xué)觀念清除反思的比較徹底的情況下，我們可以適時(shí)的對(duì)這種傳統(tǒng)的哲學(xué)思想進(jìn)行再梳理再反思，吸取其中可以提升我們自身內(nèi)心情感完善和社會(huì)道德提升的因素。與之相反，對(duì)于輕視商業(yè)的意識(shí)則是延續(xù)至今的。從改革開放之初刑法中的“投機(jī)倒把罪”和“非法經(jīng)營(yíng)罪”以及變化無(wú)常的政策因素隨時(shí)都可能成為懲治商人的工具甚至?xí)顾麄冊(cè)庥隼为z之災(zāi)，到現(xiàn)今的仇商仇富思想都是對(duì)商業(yè)商人階級(jí)的形成和發(fā)展不利的因素?！跋鄬?duì)于政策的不確定性，法律更能明確和穩(wěn)定的保障商人的合法權(quán)益。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展過(guò)程中，對(duì)法治的要求最多的也是商人階層。因此，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)需要法治。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)就是法治經(jīng)濟(jì)?！?/p>

因而在現(xiàn)代法治社會(huì)我們需要更加完善的法律制度和法律觀念來(lái)保護(hù)商人的合法權(quán)益，同時(shí)更重要的可能是我們對(duì)待商人的傳統(tǒng)的態(tài)度需要一定程度上的轉(zhuǎn)變。我們需要一邊細(xì)致耐心的對(duì)西方完善的商業(yè)意識(shí)和對(duì)商人的保障制度進(jìn)行學(xué)習(xí)，一方面注重發(fā)掘我們傳統(tǒng)中對(duì)于商人的責(zé)任意識(shí)的關(guān)切來(lái)使得商人和民眾之間的矛盾得到緩解。

注釋：

[德]恩格斯著.中共中央馬克思、恩格斯、列寧、斯大林著作編譯局譯.家庭、私有制和國(guó)家的起源.人民出版社.1972年版.第160頁(yè)，第161頁(yè)，第165頁(yè)，第163頁(yè).

治平.尋求自然秩序中的和諧.商務(wù)印書館.2013年版.第16頁(yè).

馮友蘭.中國(guó)哲學(xué)簡(jiǎn)史.生活·讀書·新知三聯(lián)出版社.2009年版.第23-24頁(yè)，第21頁(yè).

於興中.法治東西.法律出版社.2015年版.第127頁(yè).

葛洪義，等.法治中國(guó).廣東人民出版社.2015年版.第72頁(yè).