王 沛，劉 柳

（河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)，石家莊050061）

“冰上絲綢之路”共建初期經(jīng)濟(jì)合作重點(diǎn)是北極航道之東北航道開發(fā)和與俄羅斯、北歐五國的基建、能源合作開發(fā)的前瞻性投資，但“冰上絲綢之路”的投資不同于一般意義上的投資，沿線不僅氣候惡劣、人口稀少、生態(tài)脆弱、開發(fā)難度大，且涉及航道運(yùn)輸、港口建設(shè)和能源開發(fā)等投資領(lǐng)域?qū)|道國來說地緣政治性極強(qiáng)，這些都給“冰上絲綢之路”建設(shè)提出巨大挑戰(zhàn)。同時(shí)，也極大增加了中國海外投資風(fēng)險(xiǎn)，其中外資準(zhǔn)入法律風(fēng)險(xiǎn)是中國資本遇到的第一道門檻，直接決定著中國資本能否順利進(jìn)行投資活動(dòng)。因此，正確評估投資準(zhǔn)入的法律風(fēng)險(xiǎn)是預(yù)防投資風(fēng)險(xiǎn)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。

一、俄羅斯外資準(zhǔn)入的法律制度及風(fēng)險(xiǎn)

俄羅斯擁有較為健全的投資法律體系，對外國投資的市場準(zhǔn)入共分為鼓勵(lì)、限制和禁止三類行業(yè)，其中石油、天然氣、煤炭、交通等傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)，俄政府鼓勵(lì)外商直接投資，且2011年通過對《俄羅斯聯(lián)邦外國投資法》的修改，進(jìn)一步降低了外資進(jìn)入的門檻，簡化了相關(guān)行業(yè)的外資準(zhǔn)入手續(xù)，其中第1條規(guī)定，允許外國投資者如國外公司、企業(yè)、自然人及外國政府機(jī)構(gòu)和國際組織，在俄羅斯境內(nèi)創(chuàng)辦外資企業(yè)、合資企業(yè)、分公司或外國公司駐俄代表處。但是，2008年生效的《外資進(jìn)入對國防和國家安全具有戰(zhàn)略性意義行業(yè)程序法》明確13大類42種經(jīng)營活動(dòng)被視為戰(zhàn)略性行業(yè)，其中涉及聯(lián)邦級(jí)的地下資源區(qū)塊開發(fā)、水下資源等“冰上絲綢之路”投資開發(fā)領(lǐng)域，被嚴(yán)格限制外資企業(yè)的投資并購活動(dòng)，規(guī)定有外國政府背景的外資對擁有聯(lián)邦級(jí)地下資源公司的控股權(quán)不得超過5%，對其他部門戰(zhàn)略性公司的控股權(quán)不得超過25%至50%，若外資企業(yè)希望在那些按法律規(guī)定具有戰(zhàn)略意義的相關(guān)企業(yè)或地下資源區(qū)塊項(xiàng)目中取得10%以上的股權(quán)，必須向俄羅斯政府外國投資者監(jiān)管委員會(huì)提交申請。近年來，隨著與烏克蘭克里米亞問題的爆發(fā)，俄羅斯政府不斷遭到美歐等多國的經(jīng)濟(jì)制裁，國內(nèi)外經(jīng)濟(jì)與政治壓力巨大，北極開發(fā)資金嚴(yán)重短缺。一方面，俄政府積極主動(dòng)放開了對北極大陸架的石油開采限制，給予了多種稅收與政策優(yōu)惠，另一方面，不斷調(diào)低外資準(zhǔn)入門檻，完善相關(guān)法律規(guī)范的制度保障，如2013年批準(zhǔn)的《公私合作伙伴關(guān)系聯(lián)邦法》草案，就允許外資進(jìn)入俄羅斯壟斷行業(yè)和公共服務(wù)領(lǐng)域，同時(shí)，外國投資者還可以更加靈活的方式選擇適合自身的PPP（公私合營）模式，不再局限于BOT（建設(shè)—移交—運(yùn)營）和DBFO（設(shè)計(jì)—建設(shè)—融資—經(jīng)營）兩種模式。

整體上來看，俄羅斯外資準(zhǔn)入法律制度及相關(guān)變動(dòng)較為頻繁、可預(yù)期性較差，受其國內(nèi)經(jīng)濟(jì)、政治、地區(qū)、行業(yè)、環(huán)境等影響較大。同時(shí)，因俄羅斯作為聯(lián)邦制國家，外資準(zhǔn)入法律制度又分為三個(gè)層次：俄聯(lián)邦、聯(lián)邦各主體和自治地方，共同調(diào)整對外國投資準(zhǔn)入法律關(guān)系，對外國投資者進(jìn)入本國基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域和能源領(lǐng)域限制較為嚴(yán)格，且聯(lián)邦各主體和自治地方還擁有較為充分的自決空間，導(dǎo)致聯(lián)邦各主體立法和自治地方規(guī)范性文件與聯(lián)邦立法有不一致的地方，給外國投資者進(jìn)入俄羅斯帶來了一定的不確定性，不利于“冰上絲綢之路”建設(shè)吸引大量海外資本進(jìn)入。

二、北歐五國外資準(zhǔn)入的法律制度及風(fēng)險(xiǎn)

北歐五國是指丹麥、挪威、冰島、芬蘭、瑞典五國及其附屬領(lǐng)土，因其歷史背景、社會(huì)文化和政治制度相近，且在北極治理上地位相同、利益接近，故常常作為一個(gè)整體參與北極事務(wù)管理，共同加強(qiáng)話語權(quán)和影響力，加之北歐五國政治民主、經(jīng)濟(jì)開放程度高，均實(shí)行公平自由的貿(mào)易政策，積極歡迎外國資本進(jìn)入，設(shè)置的投資準(zhǔn)入限制較少，各國關(guān)于外國投資的法律規(guī)定存在許多相通之處，有助于外國投資者理解、支持和遵守這些規(guī)定。

（一）冰島

冰島作為歐洲經(jīng)濟(jì)區(qū)（EEA）成員，因必須遵守履行《歐洲經(jīng)濟(jì)區(qū)協(xié)定》的相關(guān)義務(wù)，故冰島相關(guān)外資法律對經(jīng)濟(jì)區(qū)國家的居民、企業(yè)及其他國家的居民和企業(yè)采取雙重的外資待遇標(biāo)準(zhǔn)，如《冰島外國居民投資商業(yè)企業(yè)法》第4條規(guī)定，冰島的能源投資只有冰島公民和其他冰島實(shí)體，以及EEA居民和法律實(shí)體，可以獲得非居民用途的瀑布和地?zé)岬饶茉撮_發(fā)權(quán)，進(jìn)行生產(chǎn)和銷售能源。又如，外國自然人在冰島開展投資合作，居住在EEA成員國的任何個(gè)人可以在冰島經(jīng)商或參與無限責(zé)任商業(yè)企業(yè)，其他國家的個(gè)人則需向冰島的產(chǎn)業(yè)和創(chuàng)新部或相關(guān)部門提出申請。

（二）丹麥及格陵蘭島

丹麥對外國投資沒有限制，除涉及國家安全及國內(nèi)航空運(yùn)輸外，外國企業(yè)或個(gè)人在丹麥設(shè)立企業(yè)，享受與丹麥本國企業(yè)同等待遇。同時(shí)，丹麥對外國投資也沒有與國內(nèi)投資相區(qū)別的特別規(guī)定，如沒有專門針對外資并購進(jìn)行安全審查的相關(guān)法律，僅規(guī)定只有股東對公司持股在25%以上的股東才進(jìn)行身份審查。又如，對外國投資建設(shè)開發(fā)區(qū)、出口加工區(qū)或工業(yè)園區(qū)沒有特別規(guī)定，對外資在其國內(nèi)開展PPP項(xiàng)目也無特別規(guī)定。這說明丹麥政府對國際和國內(nèi)投資者一視同仁，既不提供特別的激勵(lì)政策，也不存在任何歧視，對外國資本從準(zhǔn)入、經(jīng)營到退出整個(gè)環(huán)節(jié)實(shí)行國民待遇。

提到丹麥不得不提到格陵蘭島，因格陵蘭島位于北極地區(qū)，丹麥才有資格成為北極理事會(huì)成員、參與北極治理，而格陵蘭島因其高度的自治性，僅國防和國家安全、外交權(quán)屬于丹麥管理，而其立法權(quán)、行政權(quán)、司法權(quán)則獨(dú)立行使，加之其本土及周邊海域蘊(yùn)藏著豐富的石油和天然氣資源，吸引著眾多外國投資者關(guān)注的目光，因此，格陵蘭島也是參與“冰上絲綢之路”共建者之一。2009年格陵蘭島議會(huì)通過《礦產(chǎn)資源法》，規(guī)定對礦產(chǎn)資源開采許可證只授予格陵蘭本地公司，非格陵蘭島本地公司只能勘查礦產(chǎn)，不能進(jìn)行采礦。但其他領(lǐng)域沒有針對外國投資的專門法律，也沒有對外國投資設(shè)立行業(yè)準(zhǔn)入限制。

（三）芬蘭

芬蘭的外資政策同丹麥一樣自由開放，無論是從法律層面，還是從政策層面，外國投資者均享受國民待遇，而對外國資本購買芬蘭企業(yè)股份同樣沒有限制，外商投資在當(dāng)?shù)夭①徶幸蚕硎堋皣翊觥?，但只有?dāng)涉及國家安全、國民身心健康、金融等領(lǐng)域的投資，須事先獲得芬蘭政府許可或向有關(guān)當(dāng)局報(bào)備，其中采礦須經(jīng)芬蘭勞動(dòng)與產(chǎn)業(yè)部許可。而芬蘭的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)基本全部通過PPP/BOT的方式吸引外資企業(yè)參與，這也為溝通“冰上絲綢之路”的北極鐵路建設(shè)提供了解決方案。

（四）挪威

在挪威的外國投資者可以100%全資擁有挪威企業(yè)，法律層面上沒有關(guān)于禁止外國人投資的行業(yè)規(guī)定，但實(shí)際操作中，投資挪威的漁業(yè)、采礦及水力發(fā)電方面，外國投資者很難獲得經(jīng)營許可。但在挪威有一塊特殊的領(lǐng)土———斯瓦爾巴群島，因1920年簽署的《斯匹次卑爾根群島條約》，而使締約國公民可以自由進(jìn)出該群島，并賦予各締約國平等的采礦經(jīng)營權(quán)，中國于1925年成為該條約的締約國，故可以在遵守挪威法律法規(guī)的基礎(chǔ)上，從事正當(dāng)?shù)纳a(chǎn)和商業(yè)以及科學(xué)考察活動(dòng)，也為當(dāng)今中國在“冰上絲綢之路”建設(shè)中進(jìn)行礦產(chǎn)投資準(zhǔn)入鋪平了道路。

（五）瑞典

瑞典所有產(chǎn)業(yè)均對私人資本和外國資本開放，甚至包括曾為國家壟斷經(jīng)營的行業(yè)，但在具體操作上僅對一些有關(guān)國家戰(zhàn)略利益的領(lǐng)域加以限制或嚴(yán)格控制，如采礦、海上作業(yè)等領(lǐng)域，主要通過發(fā)放許可證和牌照的方式進(jìn)行限制，外國資本只有通過許可才有資格進(jìn)入這些行業(yè)；外資購買接管現(xiàn)有瑞典企業(yè)，控股比例達(dá)到10%、40%、50%等級(jí)別時(shí)，必須咨詢工會(huì)，以獲得雇員的同意，保障《共同決定法》實(shí)施；除上述限制和程序外，外國資本在瑞典投資與經(jīng)營活動(dòng)與瑞典人享有同樣的自由權(quán)。同時(shí)，在對外資企業(yè)開展BOT/PPP、外資收并購、外國企業(yè)投資或購買國有企業(yè)股份等方面均無特殊限制。

可以看出，北歐五國除冰島外對外國投資基本沒有特殊限制，只是在涉及國家安全、國家戰(zhàn)略、基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、自然資源開發(fā)等某些領(lǐng)域，會(huì)對外國投資設(shè)置一定門檻。從“冰上絲綢之路”的角度來看，北歐五國對北極區(qū)域內(nèi)的資源或行業(yè)未設(shè)置有別與其他地區(qū)資源或同類行業(yè)的特殊準(zhǔn)入門檻，雖然采礦、航道開發(fā)、基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)須經(jīng)東道國批準(zhǔn)許可，但絕非禁止外國投資的范圍，這也為中國資本與北歐國家或企業(yè)合作投資開發(fā)“冰上絲綢之路”留下了回旋的余地。

三、結(jié)束語

綜上所述，俄羅斯與北歐五國關(guān)于外資準(zhǔn)入的法律制度相差較大，前者穩(wěn)定性較差、限制較多，不利于中國資本順利進(jìn)入“冰上絲綢之路”，后者可預(yù)期性強(qiáng)、門檻較低，除冰島外，均對外資實(shí)行準(zhǔn)入前國民待遇，投資自由化水平較高，俄羅斯相比北歐五國而言，投資準(zhǔn)入顯性法律風(fēng)險(xiǎn)較大。但對比與中國的外交關(guān)系，俄羅斯與中國是全面戰(zhàn)略協(xié)作伙伴關(guān)系，兩國政治互信較好，這是兩國開展“冰上絲綢之路”共建的基石，雙方可通過建立常態(tài)化合作機(jī)制、訂立雙邊協(xié)議、搭建信息溝通和交流平臺(tái)等方式，構(gòu)建起符合雙方利益的投資準(zhǔn)入便利通道，專門推動(dòng)兩國共建“冰上絲綢之路”；北歐五國中丹麥、挪威、冰島屬于北約國家，丹麥、芬蘭、瑞典則屬于歐盟國家，其“親歐美”傾向明顯，基于地緣政治利益的考慮，會(huì)阻礙中國資本進(jìn)入北歐五國的極地地區(qū)，因此，中國應(yīng)積極推動(dòng)多邊投資規(guī)則的制定，從而全面跨越地緣政治的壁壘，并在推動(dòng)中國與北歐五國重新修訂雙邊投資協(xié)定的過程中，充分使用外資準(zhǔn)入國民待遇條款與非排除措施條款的相結(jié)合的方式，將投資中的地緣政治風(fēng)險(xiǎn)控制在最小范圍內(nèi)。