文|劉立強(qiáng) 侯榮貴

2018年第4期的《中國(guó)質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督》刊登了《企業(yè)使用不合格原材料進(jìn)行生產(chǎn)的行為該如何處理》一案，就本案的定性與處理，筆者認(rèn)為，確定案中行為的性質(zhì)及其適法性是關(guān)鍵。

《行政處罰法》第三條“公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，依照本法由法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定，并由行政機(jī)關(guān)依照本法規(guī)定的程序?qū)嵤??！睆谋緱l表述分析，實(shí)施行政處罰要注意三個(gè)方面的問(wèn)題；一是主體適用對(duì)象，即公民、法人或者其他組織；二是主體對(duì)象違反行政管理秩序的行為。但這種行為應(yīng)該是客觀存在的并具有充分的事實(shí)證據(jù)證明該行為侵犯了行政管理秩序的違法行為；三是應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的行為。此句的要義是，違反行政管理秩序的行為，即違法行為并非全部都應(yīng)給予行政處罰，應(yīng)區(qū)分不同情況，并根據(jù)法律的規(guī)定對(duì)該行為視情況作出刑事處罰、行政處罰抑或不予行政處罰的不同的處理決定。但綜合上述三個(gè)方面，不難看出，違法行為貫穿整個(gè)行政案件之中，可受行政處罰的行為在整個(gè)行政案件中處于舉足輕重的位置。

行為的基本意思是舉止行動(dòng)，是指人受思想支配而表現(xiàn)出來(lái)的外表活動(dòng)。如：做出動(dòng)作，發(fā)出聲音，做出反應(yīng)等。那么，行政違法行為便是違反行政管理秩序并依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的行為。而構(gòu)成違法行為的要件除了主體要件外，還包括主觀要件和客觀要件。行政違法的主體要件就是違反行政管理秩序的行為人。而行政違法的主觀要件是指行政違法主體主觀上的過(guò)錯(cuò)，這種過(guò)錯(cuò)表現(xiàn)為故意和過(guò)失的心理狀態(tài)。故意的行為是指行為人明知自己的行為對(duì)社會(huì)有危害性但其希望或放任這種社會(huì)危害發(fā)生的主觀心理狀態(tài)。凡故意違反行政法律規(guī)范的，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。過(guò)失行為是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)自己行為的社會(huì)危害性，但由于疏忽大意沒(méi)有預(yù)見(jiàn)或雖然預(yù)見(jiàn)但輕信能夠避免的主觀心理狀態(tài)。過(guò)失違反行政法律規(guī)范，也同樣應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

行政違法客觀要件是指構(gòu)成行政違法的客觀事實(shí)，客觀事實(shí)包括違法行為及其后果等。具體而言，行政違法的客觀事實(shí)就是行為人違反行政管理秩序的事實(shí)，通常指行為人的違法行為、違法行為的后果、違法行為的性質(zhì)、違法情節(jié)和社會(huì)危害程度等方面的重要組成。只有違法事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿的，行政機(jī)關(guān)才能對(duì)行為人給予行政處罰；行為人的違法事實(shí)沒(méi)有查清或者證據(jù)不足的，行政機(jī)關(guān)不能做出行政處罰決定。行為是行政違法客觀要件最重要的內(nèi)容。作為行政違法客觀要件的行為還應(yīng)當(dāng)具有一定社會(huì)危害性，而這種危害性既可以是現(xiàn)實(shí)的危害性也可以是潛在的危害性。但行為具有社會(huì)危害性并不意味著必須產(chǎn)生一定的危害結(jié)果，危害結(jié)果只是某些行政違法必須具備的要件。此時(shí)的違法構(gòu)成以結(jié)果論，看重的是行為結(jié)果，不過(guò)行為與結(jié)果還要有直接的因果關(guān)系。但在某些情況下，行政違法的確定并不取決于其是否具有直接的行為后果或危害結(jié)果，而只要有違反行政法律規(guī)范的行為就足夠了。即只要有行為過(guò)程，且有足夠證據(jù)證明是實(shí)際實(shí)施的行為，不在乎有無(wú)行為結(jié)果，即可認(rèn)定該行為是可受行政處罰行為，而非違法行為“未遂”。行為未遂是指行為沒(méi)有達(dá)到目的。“違法行為未遂”之說(shuō)目前在行政執(zhí)法理論與實(shí)踐中少有提及，只是在刑法層面堪有運(yùn)用，法言犯罪未遂。除此之外，還有犯罪中止、犯罪即遂等。犯罪未遂是已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而導(dǎo)致犯罪未得逞，即沒(méi)能達(dá)到目的。犯罪中止，是指在犯罪過(guò)程中，行為人自動(dòng)中止犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的行為。犯罪既遂是指行為人所實(shí)施的行為已經(jīng)齊備了刑法分則對(duì)某一具體犯罪所規(guī)定的全部構(gòu)成要件。犯罪既遂的狀態(tài)有兩種情況：一是行為犯。是指行為人只要實(shí)施了刑法規(guī)定的某種行為，即已構(gòu)成既遂的犯罪。二是結(jié)果犯。是指行為人所實(shí)施的犯罪行為，必須發(fā)生了法定的結(jié)果，行為與結(jié)果是因與果的關(guān)系才構(gòu)成既遂的犯罪。

《產(chǎn)品質(zhì)量法》第三十二條“生產(chǎn)者生產(chǎn)產(chǎn)品，不得摻雜、摻假，不得以假充真、以次充好，不得以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”。這是《產(chǎn)品質(zhì)量法》對(duì)生產(chǎn)者保證產(chǎn)品質(zhì)量的義務(wù)性規(guī)定。而在《企業(yè)使用不合格原材料進(jìn)行生產(chǎn)的行為該如何處理》一案中的B電纜有限公司卻違背了產(chǎn)品質(zhì)量的法律義務(wù)規(guī)定，其“正在使用厚度為0.13毫米的鋼帶進(jìn)行單層繞包從事擠包絕緣電力電纜”生產(chǎn)，該行為不符合電線電纜相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)與產(chǎn)品質(zhì)量要求。雖然“尚未有成品線纜出產(chǎn)”，但使用不合乎要求的原材料生產(chǎn)出“半成品”的行為的事實(shí)足以證明其實(shí)施了生產(chǎn)不合格產(chǎn)品的違法行為，從違法行為的構(gòu)成來(lái)看，主客觀要件齊備，其行為具有當(dāng)罰性，對(duì)其實(shí)施行政處罰也符合《產(chǎn)品質(zhì)量法》的價(jià)值取向。

另外，根據(jù)《中華人民共和國(guó)工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理?xiàng)l例實(shí)施辦法》有關(guān)規(guī)定，行政許可證管理的產(chǎn)品生產(chǎn)企業(yè)的立企條件通常為資質(zhì)要求，包括營(yíng)業(yè)執(zhí)照；專業(yè)技術(shù)人員；生產(chǎn)條件和檢驗(yàn)檢疫手段；生產(chǎn)產(chǎn)品相適應(yīng)的技術(shù)文件和工藝文件等，企業(yè)生產(chǎn)產(chǎn)品所用的原材料的選擇是企業(yè)的法定產(chǎn)品質(zhì)量自律行為要求，不包括在條件內(nèi)。

鑒于上述，筆者同意案中執(zhí)法人員的第一種處理意見(jiàn)。