文/古成林 編輯/李茜

在“上市公司+PE”的并購模式下，需將參與各方不同的并購訴求對應不同的稅務安排，因而跨境并購的稅務籌劃尤為重要。拆除紅籌架構所涉及的稅務問題，處理難度也很大，其實質是一系列綜合的跨境并購重組的稅務問題。

本文針對在“上市公司+PE（私募股權投資基金）”的并購模式下參與各方所涉及的不同稅務安排，以及企業(yè)在拆除紅籌架構時可能遇到的一系列跨境并購重組的稅務風險，結合兩個有代表性的案例，對企業(yè)在跨境并購過程中需要考慮的稅務要點進行了分析，并對企業(yè)“走出去”的稅務籌劃提出了相應建議。

“上市公司+PE”的并購模式

上市公司聯(lián)合PE機構開展產(chǎn)業(yè)并購可以實現(xiàn)優(yōu)勢互補，但雙方不同的訴求則需要不同的稅務安排。特別是在涉及跨境并購時，整體的稅務籌劃就更為重要。下文將以中國境內(nèi)上市公司C電科技聯(lián)合財務投資者收購新加坡上市公司新科金鵬100%股權的交易案為例，來說明在“上市公司+PE”的投資模式下，收購各方在并購安排、并購后運營安排和PE退出時應如何進行稅務安排，以降低整體的并購稅務成本。

新科金鵬是一家從事半導體封裝和測試的科技公司，被收購前排名同行業(yè)世界第四，總部管理機構位于新加坡，并在中國、韓國、新加坡等國家和地區(qū)設立了多個子公司。C電科技將其收購后，不僅可以提升自己在全球半導體封裝測試行業(yè)的領導地位，還能借助新科金鵬的渠道開拓國際業(yè)務。在收購中，C電科技聯(lián)合產(chǎn)業(yè)基金與芯電半導體通過共同設立的特殊目的公司C電新科、C電新朋以及在新加坡成立的融資平臺JCET-SC公司，以C電科技自有資金2.6億美元撬動了總金額7.8億美元(中國銀行出具了1.2億美元的貸款承諾函)的股權并購，并掌握了對新科金鵬的控制權（并購交易結構見圖1）。

圖1 C電科技收購新科金鵬交易圖

從上市公司并購后的運營角度看稅務籌劃。通過以上并購，C電科技形成了另外一個以新科金鵬為主的海外利潤中心。這個利潤中心擁有完整的研發(fā)、測試、生產(chǎn)、銷售等價值鏈，并將管理控制機構設在了新加坡，從而有了一個良好的實施跨境交易和轉讓定價的環(huán)境。在稅務籌劃上，可以效仿很多跨國公司，以新科金鵬作為技術、品牌、營銷渠道的所有者，把價值鏈上的利潤在多個國家的分支機構間進行分配，利用有形資產(chǎn)和無形資產(chǎn)交易，把利潤集中在新加坡。這樣做的好處是，新加坡具有很優(yōu)惠的稅收條件，其企業(yè)所得稅較低，并且沒有資本利得稅和股息預提稅，是非常良好的進行資本運作的稅收環(huán)境。

圖2 拆除紅籌架構前的股權結構

從中間控股公司的角度看稅務籌劃。產(chǎn)業(yè)基金向境內(nèi)特殊目的公司C電新朋提供的1.4億美元股東貸款，需要C電新朋以投資收益進行償還。這意味著很可能需要新科金鵬將股息分回中國境內(nèi)，雖然分配股息時不需要在新加坡繳納預提稅，但是股息分回中國境內(nèi)后需要作為C電新朋的境外所得繳納25%的企業(yè)所得稅。從稅務籌劃的角度，假設C電新朋的部分募集資金是以貸款形式借給海外收購平臺公司JCET-SC，JCET-SC在取得新科金鵬的股息分配后以償還貸款的形式支付給C電新朋。在這種情況下，JCET-SC需要在新加坡支付10%的利息預提稅（如果享受稅收協(xié)定可以降低到7%），而C電新朋僅需對其取得的還本付息資金中的利息所得在中國境內(nèi)繳納25%的企業(yè)所得稅，并且可以享受抵免優(yōu)惠。也就是說，C電新朋取得的全部資金中只有屬于利息的部分需要納稅，相比用股息資金償還貸款，總體稅負較低。這就是以歸還貸款方式代替支付股息方式在稅收上具有的優(yōu)勢。

再看產(chǎn)業(yè)基金退出時的稅務籌劃。在以上交易結構中，如果產(chǎn)業(yè)基金在將來根據(jù)投資約定，要求C電科技按照一定的回報率回購其所持有的股份，該項回購根據(jù)中國稅法，產(chǎn)業(yè)基金需要根據(jù)取得的股權轉讓所得繳納企業(yè)所得稅；同時，該股權回購也構成了間接轉讓新加坡公司股權的行為，但是根據(jù)新加坡稅法，該項資本利得在新加坡不會被征稅。也就是說，產(chǎn)業(yè)基金退出主要涉及的納稅問題是在中國境內(nèi)繳納的股權轉讓所得稅。因此，從稅務籌劃的角度看，如果產(chǎn)業(yè)基金在本次并購中通過在新加坡設立持股平臺來間接持有JCET-SC的股份，將來退出時則可以把這部分股權轉讓所得留在海外，達到避免繳納股權轉讓所得稅的目的。產(chǎn)業(yè)基金在境內(nèi)持有的C電新科的股份在未來退出時，可以根據(jù)需要采取現(xiàn)金退出或置換成上市公司C電科技股權的方式。但需要注意的是，如果置換成上市公司的股權，有可能會被鎖定36個月。這里的股權置換除了實施一般性稅務重組外，還可以實施特殊性稅務重組。綜上，產(chǎn)業(yè)基金在跨境并購中的稅務籌劃主要是規(guī)劃資金的使用途徑，即根據(jù)境內(nèi)、境外投資以及股權、貸款等不同投資途徑的稅務特點和自身需求，選擇更加有利的投資方式。

圖3 拆除紅籌架構后的股權結構

拆除紅籌架構

拆除紅籌/VIE架構涉及的稅務問題處理難度較大，其實質是一系列綜合的跨境并購重組稅務問題。其復雜性在于涉及跨境并購重組的企業(yè)所得稅、非居民股權（直接、間接）轉讓、個人所得稅、稅收協(xié)定運用、關聯(lián)交易處理等眾多問題。下文將以境內(nèi)上市公司冬成藥業(yè)收購南京AD醫(yī)藥的案例進行說明。

南京AD醫(yī)藥是國內(nèi)核醫(yī)藥領域領先的藥物生產(chǎn)廠商。為實現(xiàn)境外上市，其圍繞注冊在香港的境外公司AD醫(yī)藥搭建了紅籌架構（見圖2）。由于原本計劃作為上市主體的AD醫(yī)藥最終未能在香港上市，恰逢正在完善核醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)鏈的境內(nèi)上市公司冬成藥業(yè)有收購整合意向，雙方就冬成藥業(yè)100%股權收購南京AD醫(yī)藥達成了一致。收購過程中，并購各方按照相關規(guī)定采取了以下三個步驟：

第一步，AD醫(yī)藥部分股東去除中間控股公司，轉為直接持有境內(nèi)公司。經(jīng)過雙方協(xié)商，AD醫(yī)藥把直接持有的境內(nèi)公司的46.45%的股權轉讓給AD醫(yī)藥的自然人股東及股東設置的企業(yè)。這一步是境外公司把其直接持有的境內(nèi)公司股權轉讓給境內(nèi)自然人、境內(nèi)合伙企業(yè)等符合我國證券監(jiān)管部門要求的持股主體，屬于關聯(lián)方之間的直接股權轉讓。從稅務合規(guī)的角度看，境外AD醫(yī)藥具有納稅義務，應按照股權的公允價值向我國稅務機關申報股權轉讓所得。其依據(jù)主要有兩項：一是根據(jù)我國企業(yè)所得稅法第三條，“非居民企業(yè)轉讓中國居民企業(yè)股權取得轉讓所得，屬于取得來源于中國境內(nèi)的所得，應在中國境內(nèi)繳納稅款”；二是根據(jù)我國企業(yè)所得稅法第四十一條，“企業(yè)與其關聯(lián)方之間的業(yè)務往來，不符合獨立交易原則而減少企業(yè)或者其關聯(lián)方應納稅收入或者所得額的，稅務機關有權按照合理方法調(diào)整”。按照以上規(guī)定，AD醫(yī)藥應按照公允價值確認股權轉讓所得，并按照轉讓所得在中國境內(nèi)繳納10%的非居民企業(yè)所得稅。

從稅務籌劃的角度看，這一步的股權轉讓為自然人股東未來搭建對上市公司的持股結構做了準備，具有較好的借鑒意義。在本案中，自然人股東未來采用怎樣的持股結構取決于股東定位和持股目的：如果是為了盡快退出獲利，則可以采用合伙企業(yè)等持股結構；如果是為了未來持有上市公司股份等待升值，在轉讓環(huán)節(jié)少繳稅，則可以考慮采用公司作為持股平臺；如果為了符合并購交易或者監(jiān)管的需要，有可能需要以自然人身份持股。這一步把AD醫(yī)藥部分股東對南京AD醫(yī)藥的持股方式，從境外間接持股轉變?yōu)榫硟?nèi)直接持股，也為后續(xù)實施特殊性稅務重組創(chuàng)造了條件。根據(jù)現(xiàn)行并購重組文件財稅（2009）59號的規(guī)定，跨境特殊性稅務重組的難度遠遠大于境內(nèi)特殊性稅務重組的難度。因此，從稅務籌劃的角度分析，這樣操作可以降低適用免稅重組的難度。

圖4 上市公司完成收購后的股權結構

第二步，AD醫(yī)藥把原95%股權在第一步轉讓后剩余的48.55%的股權出售給冬成藥業(yè)。這一步的股權轉讓屬于境外公司股權直接轉讓給境內(nèi)公司，由境內(nèi)冬成藥業(yè)通過現(xiàn)金收購完成。根據(jù)上市公司公告披露，這一步的交易也是以公允價值為基礎進行的。該過程中，AD醫(yī)藥需要按照股權轉讓所得繳納10%的企業(yè)所得稅。如果AD醫(yī)藥要把轉讓所得分配給實際投資者，由于這些實際投資人很多都是境內(nèi)個人，因此也存在就分配的轉讓所得在中國境內(nèi)繳納20%的股息所得個人所得稅的可能。這是因為具有中國國籍的自然人，針對其境內(nèi)外全部所得，都有在中國境內(nèi)繳納個人所得稅的納稅義務。這是拆除紅籌/VIE架構過程中比較常見的稅務風險。以上收購安排中，收購方用現(xiàn)金收購小于50%的股份，把多數(shù)股份留待下一步以股份支付的方式來收購，一個重要的原因是為了減輕現(xiàn)金流出壓力，降低并購融資成本。

通過以上兩個步驟，境內(nèi)公司南京AD醫(yī)藥的股東由境外公司AD醫(yī)藥全部變?yōu)橐远伤帢I(yè)及原自然人股東為主的17個境內(nèi)股東，紅籌架構得到拆除（見圖3）。

第三步，冬成藥業(yè)在持有48.55%股權后收購南京AD醫(yī)藥剩余的51.45%股份，實現(xiàn)100%控股（見圖4）。冬成藥業(yè)通過向其他16位股東發(fā)行上市公司股份，換取剩余51.45%的股權，實現(xiàn)上市公司冬成藥業(yè)100%持有南京AD醫(yī)藥股權的目的。同時，通過股權增發(fā)和交換，被收購公司的股東也成為了上市公司的股東。由于這一步收購的股份超過了50%，并且股權支付比例是100%，根據(jù)財稅（2009）59號文關于特殊性稅務重組的要求，這一步的股權收購可以選擇使用特殊性稅務處理，被收購公司的企業(yè)股東有可能實現(xiàn)免稅重組。但對于個人股東而言，則需要就轉讓所得繳納個人所得稅。對于個人股東而言，由于第一次股權轉讓已經(jīng)按照公允價值繳納了稅款，因此股權轉讓成本有所上升，本次股權轉讓不會產(chǎn)生太多轉讓所得?？偟膩碚f，原被收購方個人股東轉變?yōu)橐院匣锲髽I(yè)的方式持有境內(nèi)上市公司，既節(jié)約了上市公司收購股份的現(xiàn)金流出，又使被收購股份的股東在未來再次轉讓上市公司股權時存在進行稅務籌劃的可能。

從該案例可以看出，拆除紅籌架構的過程不可避免會涉及到非居民股權轉讓問題，由此產(chǎn)生就股權轉讓所得納稅的稅務風險。除此以外，企業(yè)還需要關注其他更加隱蔽的稅務風險。例如，個人股東的涉稅問題、合伙架構的涉稅問題、員工股權激勵計劃解除的涉稅問題等。企業(yè)在拆除紅籌架構的籌備之初，應該進行詳細的整體籌劃，把稅務問題作為選擇拆除路徑的重要參考。這樣，才能提前準備，以及有針對性地預防相關稅務風險的發(fā)生。