靖力

2017年11月13日，位于廣東省廣州市的廣州知識產(chǎn)權(quán)法院就網(wǎng)易公司訴華多公司（YY直播平臺運營商）侵害著作權(quán)及不正當競爭糾紛一案作出判決。判決認定YY平臺對網(wǎng)易公司的《夢幻西游2》游戲進行直播的行為侵犯了網(wǎng)易公司的著作權(quán)，應賠償2000萬元。這場耗時三年的訴訟終于告一段落。

網(wǎng)易公司認為，《夢幻西游2》屬于計算機軟件作品，游戲運行過程呈現(xiàn)的連續(xù)畫面屬于類似攝制電影創(chuàng)作方法創(chuàng)作的作品，著作權(quán)屬于網(wǎng)易公司，YY直播平臺的直播行為應認定為竊取了網(wǎng)易公司的原創(chuàng)成果，損害了著作權(quán)人的合法權(quán)利。

YY直播平臺則表示，網(wǎng)易公司并非權(quán)利人，涉案電子游戲的直播畫面是玩家游戲時即時操控所得；且游戲直播是在網(wǎng)絡環(huán)境下的個人學習、研究和欣賞，屬于個人的合理使用。

最后，廣州知識產(chǎn)權(quán)法院支持了網(wǎng)易公司的觀點，認定YY直播通過網(wǎng)絡傳播游戲畫面屬于侵權(quán)行為。

該案一審判決后，YY直播平臺和網(wǎng)易公司均提出上訴，案件正在二審程序中。

被迫失業(yè)的游戲主播

2014年6月16日下午，游戲主播王思恩（化名）在自己的工作室兼臥室中打開電腦登錄YY游戲直播軟件，進入《夢幻西游2》游戲，登錄賬號，調(diào)整直播話筒，開始了游戲直播?！秹艋梦饔?》是一款在線多人參與的回合制網(wǎng)絡游戲，由網(wǎng)易公司開發(fā)運營。

王思恩擅長這款游戲，曾花費大量時間在網(wǎng)吧沉浸其中。2014年，游戲直播剛剛興起，王思恩在游戲中認識的好友邀請他進入直播領(lǐng)域。當年5月，王思恩辭掉工作，成為YY直播平臺上的職業(yè)主播。

王思恩每天直播6-7個小時，多數(shù)時間在下午。直播時，他在游戲中指揮一方戰(zhàn)隊攻擊對手，同時向網(wǎng)絡另一端的觀看者解說戰(zhàn)略，觀看直播的人數(shù)量不斷上升，最多時超過1萬人，他們在直播中閑聊、打賞以及詢問游戲攻略。

打賞與主播收入緊緊相連。按照YY直播平臺的規(guī)定，每位與YY平臺簽約的主播會得到打賞中約30%的抽成，其余歸平臺，像王思恩這樣的職業(yè)主播，平臺每月還會提供3000元保底工資。平均下來，王思恩的月收入基本穩(wěn)定在6000元左右，多時會達萬元。

粉絲越多，打賞越多，主播的獲利就會更多。王思恩認識一名“大主播”，粉絲數(shù)以十萬計，而且在平臺擔任二級運營管理人員，月收入可以超過20萬元。

然而，正當王思恩憧憬著成為月入20萬元的“大主播”時，他接到平臺的通知，不得繼續(xù)直播《夢幻西游2》了。因為對平臺上熱門的其他游戲并不擅長，也沒有粉絲基礎，王思恩的游戲主播事業(yè)不得不停止了。

直到后來，王思恩才知道，自己直播的這款游戲陷入了著作權(quán)糾紛，《夢幻西游2》的著作權(quán)人網(wǎng)易公司把YY直播平臺告上了法庭，直到案件判決結(jié)果出來，YY平臺都不能再直播這個游戲了。

流量與利益的博弈

根據(jù)業(yè)內(nèi)人士透露，網(wǎng)易公司和YY直播平臺的這場訴訟，緣于多年前的一場恩怨。

2013年前后，網(wǎng)易公司開發(fā)了一款語音客戶端軟件“網(wǎng)易CC”，不多久，因為直播興起，網(wǎng)易CC開始從聊天工具向直播平臺轉(zhuǎn)型。借助網(wǎng)易公司自身游戲開發(fā)力量的扶持，網(wǎng)易CC在初期的發(fā)展非常迅速。

與此同時，有部分YY平臺的主播開始轉(zhuǎn)移陣地，到網(wǎng)易CC進行直播，YY平臺擔心用戶流失，對其平臺上的職業(yè)主播直接發(fā)了禁令，禁止主播們到網(wǎng)易CC直播，違者將面臨罰款和訴訟。

針對YY平臺的“禁播令”，網(wǎng)易公司很快作出回擊，發(fā)了一個公告稱：“歡聚時代（YY直播平臺提供商）自2012年9月起對網(wǎng)易公司旗下《夢幻西游2》進行游戲直播，期間從未獲得過網(wǎng)易公司的任何授權(quán)。歡聚時代長期在其平臺上直播別家游戲，近期更對平臺主播做出不合理限制，以強制扣薪、高額罰款等嚴厲措施禁止主播參與網(wǎng)易旗下平臺直播?！?/p>

業(yè)內(nèi)人士稱，這僅僅是一方面，更重要的在于YY平臺在《夢幻西游2》的直播項目上做了網(wǎng)易難以容忍的事情，即借助《夢幻西游2》向其他的游戲引導流量。有不少YY平臺上的主播，在直播《夢幻西游2》時，會向直播間推送一些與《夢幻西游2》類似的頁游的廣告，吸引《夢幻西游2》的玩家去玩別的網(wǎng)絡游戲。

關(guān)于這件事，網(wǎng)易公司CEO丁磊曾公開向媒體表示：“這家公司（YY平臺）在直播網(wǎng)易《夢幻西游》的時候，中間插播了大量廣告，而且通過廣告將觀看直播的用戶導流到一個網(wǎng)頁游戲上。在交涉未果后，我們就啟動了起訴程序。”

2014年10月11日，YY直播平臺發(fā)出《致夢幻西游玩家的一封公開信》，稱“我們的主播將被迫停止夢幻西游直播……今天，對方已經(jīng)直接采取了強制手段封停玩家賬號，對此，YY直播以及YY直播的用戶都感覺到很難過”。

對此，網(wǎng)易公司隨后表示，YY直播平臺以利益分成的方式召集、簽約主播進行《夢幻西游2》等游戲內(nèi)容直播，并以此牟利，侵害了其著作權(quán)。

游戲直播畫面是否具有著作權(quán)

2014年11月24日，網(wǎng)易公司對YY直播平臺運營商華多公司提起侵權(quán)之訴，認為其未經(jīng)授權(quán)通過YY直播等平臺直播、錄播、轉(zhuǎn)播《夢幻西游2》游戲內(nèi)容，侵犯了網(wǎng)易公司的合法權(quán)益。

網(wǎng)易公司在起訴書中表示，《夢幻西游2》中全部人物、場景、道具形象屬美術(shù)作品，游戲過程中的音樂屬音樂作品，游戲的劇情設計、解讀說明、活動方案屬文字作品，該款游戲運行過程呈現(xiàn)的連續(xù)畫面屬以類似攝制電影創(chuàng)作方法創(chuàng)作的作品，網(wǎng)易公司享有上述作品權(quán)利。而華多公司竊取了網(wǎng)易公司的原創(chuàng)果實，極大地損害了網(wǎng)易公司的合法權(quán)益，分流網(wǎng)易公司的用戶，給網(wǎng)易公司帶來巨大損失。

華多公司則辯稱，《夢幻西游2》直播畫面是玩家游戲時即時操控所得，不符合《著作權(quán)法》規(guī)定的作品確定性的構(gòu)成要件，不構(gòu)成法律規(guī)定的任何一種作品類型。

經(jīng)過長達3年時間的審理，廣州知識產(chǎn)權(quán)法院終于作出一審判決，支持了網(wǎng)易公司的訴求，判決華多公司敗訴。

在公布的判決書中，廣州知識產(chǎn)權(quán)法院解釋了網(wǎng)絡游戲畫面的產(chǎn)生機制：“《夢幻西游2》作為一款多人參與的在線網(wǎng)絡游戲，核心內(nèi)容包括游戲引擎和游戲資源庫，經(jīng)由用戶在終端設備上操作后，引擎系統(tǒng)調(diào)用資源庫的素材在終端設備上呈現(xiàn)，產(chǎn)生一系列有伴音或無伴音的連續(xù)畫面?！辈⒎Q這些畫面“具有豐富的故事情節(jié)、鮮明的人物形象和獨特的作品風格，表達了創(chuàng)作者的思想個性，且能以有形形式復制，此創(chuàng)作過程與‘攝制電影的方法類似”。據(jù)此，廣州知識產(chǎn)權(quán)法院認為，《夢幻西游2》的游戲畫面可認定為類電影作品，其著作權(quán)應該歸屬于游戲軟件的權(quán)利人。

但廣州知識產(chǎn)權(quán)法院也提出，根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定，游戲直播行為所侵害的權(quán)利“均不屬于著作權(quán)法所列舉的‘有名之權(quán)利，歸入‘應當由著作權(quán)人享有的其他權(quán)利，與之對應的，涉案的侵權(quán)行為也不屬于著作權(quán)法所列舉的‘有名之侵權(quán)行為，歸入‘其他侵犯著作權(quán)的行為”。

網(wǎng)易訴YY案展示了哪些問題

廣州知識產(chǎn)權(quán)法院的判決引起關(guān)注，一方面是因為司法判例中將游戲畫面認定為類電影作品并不多見，較為著名的先例是“奇跡MU案”。該案中，上海市浦東新區(qū)法院首次將游戲畫面認定為類電影作品。以往的司法判例中，權(quán)利人往往要將融入游戲中的美術(shù)、音樂、文字等一一切割開，通過這樣一個個有形可見的側(cè)面去分別主張美術(shù)著作權(quán)、音樂作品著作權(quán)、文字作品著作權(quán)等。類電影作品的認定將游戲視為一個綜合體，符合游戲的表現(xiàn)形式，有利于游戲著作權(quán)的整體保護。

但是，是否所有的游戲都能歸類為類電影作品呢？廣東廣悅律師事務所律師楊杰、許嘉韻認為，網(wǎng)易訴YY直播侵權(quán)案中，《夢幻西游2》的游戲畫面之所以能被認定為類電影作品，在于其表現(xiàn)形式包含了連貫的故事情節(jié)、鮮明的人物形象，也在于其創(chuàng)作過程中結(jié)合了劇本、美工等多種手段，與“攝制電影”的方法類似。

然而，并不是所有游戲都有類似的特點。比如直播下象棋或者斗地主，游戲畫面本身并不具備豐富的故事情節(jié)、個性鮮明的人物角色，其創(chuàng)作過程也不包含劇本、服裝設計等電影攝制的必備元素，并不能完全將其歸入“類電影作品”。

而另一方面，廣州知識產(chǎn)權(quán)法院又認為，游戲畫面作為類電影作品的權(quán)利歸屬于游戲軟件的權(quán)利人，即網(wǎng)易公司。至于玩家在參與游戲的過程中具體扮演了什么角色，法院認定，涉案電子游戲具有互動雙向性，但是不同的動態(tài)畫面只是不同用戶在預設系統(tǒng)中的不同操作所呈現(xiàn)的結(jié)果，用戶在動態(tài)畫面的形成過程中沒有著作權(quán)法意義上的創(chuàng)作勞動。

楊杰、許嘉韻認為，玩家參與游戲的過程是否與“創(chuàng)作”絕緣，還是應該從游戲類別上加以區(qū)分。

“在一些玩家發(fā)揮空間相對有限的游戲中，比如傳統(tǒng)的RPG游戲，玩家可以選擇扮演附帶某些技能的某個角色，而這個角色在虛擬世界中需要進入的場景、需要完成的任務、可以獲得的道具和寵物、會遇到的NPC等內(nèi)容早在游戲制作之初已經(jīng)在預期之中了。直播侵權(quán)案的涉案游戲《夢幻西游2》就是這樣一款游戲。在這種情況下，認定玩家參與游戲不足以構(gòu)成著作權(quán)法意義上的創(chuàng)作具有合理性?！睏罱苷f，但是，在其他一些賦予玩家極大自由度的游戲中，玩家的參與是否完全不具有獨創(chuàng)性，則有待商榷。

比如在一款繪畫游戲中，某玩家根據(jù)系統(tǒng)提供的主題進行自由聯(lián)想和繪畫，游戲過程因玩家極強的主觀性所呈現(xiàn)的不同畫面無法窮盡。

再比如游戲《我的世界（Minecraft）》中，玩家利用游戲中提供的原木、圓石、磚塊、黏土等小方塊形態(tài)的基礎元素進行破壞或營造，可以搭設建筑、交通線路、創(chuàng)造城市。游戲畫面中的基礎元素如同一個繪圖文件中的“像素”，整個游戲過程就像是利用一個個像素在進行“積木式”立體繪畫的過程。在這種情況下，玩家在游戲過程中的獨創(chuàng)性很難被全盤否定。

“直播平臺在未獲得游戲公司授權(quán)的前提下直播游戲畫面，雖然存在部分涉訴的網(wǎng)絡游戲競技直播不構(gòu)成作品的先例，但至少有可能出現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)上的侵權(quán)風險。值得注意的是，由于一些訴訟會導致玩家對游戲的抵觸心理，侵權(quán)風險不一定會導致訴訟?！痹S嘉韻說。

另外一個更加關(guān)鍵的問題是，廣州知識產(chǎn)權(quán)法院認為，華多公司侵犯的著作權(quán)類型不屬于“有名”權(quán)利中的任何一種，即既不屬于表演權(quán)、放映權(quán)、廣播權(quán)，也不屬于信息網(wǎng)絡傳播權(quán)，而是“著作權(quán)人享有的其他權(quán)利”。由此引發(fā)人們討論，著作權(quán)中是否應該包含一種“播放權(quán)”？

游戲與直播共贏是常態(tài)

在游戲直播的從業(yè)者們看來，網(wǎng)易公司與YY平臺的官司是游戲直播產(chǎn)業(yè)的一個遲早會發(fā)生的案例。事實上，多數(shù)時候，游戲直播平臺和游戲廠商是彼此互相需求的，是一種合作共贏的關(guān)系。比如，最近大熱的網(wǎng)絡游戲《絕地求生》，其火爆的很大一個原因是直播平臺的功勞。

因此，對于游戲直播平臺而言，雖不必過度去解讀YY與網(wǎng)易之間的訴訟結(jié)果，但是如果需要萬無一失，那么還是需要盡快解決有關(guān)版權(quán)的問題。

在這樣的背景之下，以斗魚直播平臺為代表的一些比較大的游戲平臺都在著手解決這些問題，為以后的發(fā)展打好基礎。2016年3月，斗魚完成B輪融資，斗魚CEO陳少杰明確表示，“在本輪融資完成后，斗魚TV將與騰訊在資源和版權(quán)方面進行深度合作”。

在北京從事游戲直播工作的王洛湲對直播行業(yè)有一些研究，她告訴記者，所謂深度合作，自然就包括游戲直播的合作。以騰訊公司開發(fā)的《王者榮耀》為例，斗魚享有游戲直播畫面版權(quán)、游戲賽事版權(quán)和一些平臺獨有的其他權(quán)益等。作為回報，斗魚也會幫《王者榮耀》制作一些節(jié)目，為游戲做宣傳。

騰訊之外，斗魚還積極地與另一家游戲大鱷網(wǎng)易公司洽談有關(guān)版權(quán)上的合作。斗魚的工作人員曾向媒體表示，許多游戲直播內(nèi)容的正式授權(quán)已經(jīng)正在洽談中。

其實，對于游戲的開發(fā)公司而言，他們當然不需要直播平臺去推廣已經(jīng)非?；馃岬挠螒?，但是他們必然需要直播平臺去幫助他們推廣新開發(fā)的游戲。游戲公司和直播平臺的關(guān)系通常是合作共贏的關(guān)系，除非某一方做出一些出格的事情。

無論如何，游戲直播產(chǎn)業(yè)已經(jīng)從蠻荒時代慢慢步入趨于成熟的后時代，在這個過程當中，一直是以發(fā)展速度為終極追求目的，以速度掩蓋這個產(chǎn)業(yè)的一切問題。但是現(xiàn)在產(chǎn)業(yè)格局既定，市場模式也逐漸清晰，該是厘清法律問題的時候了?！埃ㄟ@類案件）確實也是遲早會來的，不是網(wǎng)易訴YY，就是其他的游戲公司與直播平臺打官司。著作權(quán)問題在直播行業(yè)興起的同時就產(chǎn)生了?！蓖趼鍦f。

美國DMCA保護下的游戲直播侵權(quán)案

1998年，美國通過了《數(shù)字千年版權(quán)法案》（Digital Millennium Copyright Act，簡稱DMCA），試圖解決互聯(lián)網(wǎng)作品著作權(quán)的問題。然而即使如此，受到直播行業(yè)興起的影響，美國也出現(xiàn)了大量直播行業(yè)的著作權(quán)侵權(quán)案件，其爭議也非常多。近期出現(xiàn)的作曲家馬烏爾（Alex Mauer）在YouTube上的版權(quán)維權(quán)案便是一個例子。

故事要從一款叫作《Starr Mazer： DSP》的游戲講起。這款2016年由Imagos Softworks出品的橫版射擊游戲其實不算出名，在網(wǎng)絡上甚至搜索不到中文譯名。馬烏爾是一位小有名氣的作曲家和音效師，《Starr Mazer： DSP》游戲的音樂就是由她譜曲的。

《Starr Mazer： DSP》游戲上架半年后，也就是到了2017年2月，突然被Steam商店下架了，原因是馬烏爾發(fā)起了基于DMCA的索賠請求。據(jù)悉，馬烏爾與游戲制作商發(fā)生了合同糾紛，在律師的指導下，馬烏爾向其提出了索賠，并禁止對方再使用自己擁有著作權(quán)的音樂。

游戲在刪除了馬烏爾制作的音樂后，重新在Steam商店上架。但為時已晚，馬烏爾的打擊面已經(jīng)擴展到了《Starr Mazer： DSP》的視頻作者群體，她要求對YouTube上所有涉嫌“音樂侵權(quán)”的視頻做下架處理。

當時，有許多游戲主播在YouTube上上傳了《Starr Mazer： DSP》的游戲視頻，無論是娛樂類的還是評論類的，只要沾上了《Starr Mazer： DSP》都在劫難逃，幾乎是所有的主播都開始收到馬烏爾基于DMCA發(fā)出的版權(quán)警告。

版權(quán)警告在YouTube上可不是鬧著玩的，有點像是足球比賽里的黃牌警告，只要被警告一次，系統(tǒng)就會嚴格限制視頻作者在網(wǎng)站上的行為，3次警告就可以永久關(guān)閉作者的頻道。

在這里，一個繞不過去的坎就是DMCA法案。DMCA是美國通過國內(nèi)立法的方式，對互聯(lián)網(wǎng)上的作品著作權(quán)實施保護的法律依據(jù)。簡單來說，如果著作權(quán)人發(fā)現(xiàn)某個網(wǎng)站侵犯了他的著作權(quán)，便可以向它的主機服務商發(fā)出DMCA通知，并且提供相應的證據(jù)，要求撤下侵權(quán)的內(nèi)容。而相應地，在證據(jù)確鑿的情況下，該網(wǎng)站需要在72小時內(nèi)將侵權(quán)內(nèi)容刪除。法案目的是給版權(quán)方提供最大程度的保護，但近年來的濫用也引起了不少的爭議。

如果某人的作品或者某人創(chuàng)作的一段音樂，被別人拿走并在他們的游戲中使用，作為音樂的創(chuàng)作者，肯定希望通過版權(quán)聲明來嘗試拿回屬于自己的版權(quán)。但是一旦YouTube主播或者第三方被卷入，事情就會變得非常復雜。因為YouTube視頻的創(chuàng)作者在為游戲錄像時的確用到了涉嫌的音樂，但不一定知道這些作品涉嫌違規(guī)——他們不是在“偷”你的音樂，只是因為你的音樂集成在游戲當中。

在超過70個有關(guān)《Starr Mazer： DSP》的視頻下架后，馬烏爾也根本沒有讓步的意思，她說即便這些被影響者不是版權(quán)問題的來源，他們也需要向游戲的開發(fā)商施加壓力。

變本加厲的是，那些之前馬烏爾允許播出的視頻節(jié)目也被她申請了版權(quán)警告。

有這么一個例子：一個較小的YouTube頻道曾經(jīng)聯(lián)系了馬烏爾對她進行文字采訪，采訪的內(nèi)容主要是馬烏爾對著作權(quán)侵權(quán)一事的回應。隨后他們根據(jù)采訪制作了YouTube視頻，視頻中同時附有主播對此事的評論。馬烏爾看了以后十分不滿，于是對這段視頻也申請了版權(quán)警告。提出申請的原因是：錄像中使用了一張她變性之前的舊照片，要求把照片從視頻中拿掉，因為照片來自她的相機，所以她擁有版權(quán)。

不僅是YouTube，Twitch上的主播們也沒能完全幸免，而且Twitch的版權(quán)保護更直接，一旦陷入爭議，Twitch會暫時封禁該用戶，直到問題被解決。果不其然，幾名Twitch主播發(fā)現(xiàn)自己突然無法開直播了，因為馬烏爾也以版權(quán)問題為由申請封禁他們。

最終，《Starr Mazer： DSP》的游戲開發(fā)商和馬烏爾對簿公堂。案件中的原告是《Starr Mazer： DSP》的游戲開發(fā)商Imagos Softworks，他們表示對馬烏爾已經(jīng)忍無可忍。時至今日，馬烏爾仍然在對更多的視頻主播提起版權(quán)警告。