文|許愿

基本案情

在當地群眾的舉報下，區(qū)環(huán)境保護局對舉報對象開展了突擊檢查，檢查發(fā)現該金屬加工企業(yè)，利用暗管將生產廢水排入100米外的某某江中，經區(qū)環(huán)境監(jiān)測站監(jiān)測分析，排放廢水COD、SS、PH（強酸性）均有不同程度的超標，最高超標高達12倍，同時監(jiān)測出外排廢水中還含有重金屬汞，但未超標，初步核實廢水排放量2噸。

違法行為個數的認定

從案情表面上看，該案件具有多重環(huán)境違法行為：一是向水體超標排放水污染物。二是私設暗管并利用暗管通過規(guī)避監(jiān)管的方式排放水污染物。三是向水體排放酸液污染物。四是向水環(huán)境排放重金屬汞。

一．超標排放污染物

違法條款：《水污染防治法》第九條：排放水污染物，不得超過國家或者地方規(guī)定的水污染物排放標準和重點水污染物排放總量控制指標。

法律責任：《水污染防治法》第七十四條：違反本法規(guī)定，排放水污染物超過國家或者地方規(guī)定的水污染物排放標準，或者超過重點水污染物排放總量控制指標的，由縣級以上人民政府環(huán)境保護主管部門按照權限責令限期治理，處應繳納排污費數額二倍以上五倍以下的罰款。

二．私設暗管排污

違法條款：《水污染防治法》第二十二條 第二款規(guī)定：禁止私設暗管或者采取其他規(guī)避監(jiān)管的方式排放水污染物。

違法責任：依據《水污染防治法》第七十五條第二款，由縣級以上地方人民政府環(huán)境保護主管部門責令限期拆除，處二萬元以上十萬元以下的罰款，……私設暗管或者有其他嚴重情節(jié)的，縣級以上地方人民政府環(huán)境保護主管部門可以提請縣級以上地方人民政府責令停產整頓。其依據是《環(huán)保部關于〈水污染防治法〉第二十二條有關“其他規(guī)避監(jiān)管的方式排放水污染物”及相關法律責任適用問題的復函》（環(huán)函〔2008〕308號）。

三．向水體排放酸液

違法條款：《水污染防治法》第二十九條：禁止向水體排放油類、酸液、堿液或者劇毒廢液。

法律責任：《水污染防治法》第七十六條：（一）向水體排放油類、酸液、堿液的?！幎f元以上二十萬元以下的罰款。

四．向水體排放重金屬汞

在本案例中，污染物汞是危險廢物，其認定根據《兩高司法解釋》下列物質應當認定為刑法第三百三十八條規(guī)定的“有毒物質”，第三款：含重金屬的污染物。

違法條款：《兩高司法解釋》第一條 實施刑法第三百三十八條規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，應當認定為“嚴重污染環(huán)境”：第二款：非法排放、傾倒、處置危險廢物三噸以上的。

在案件的辦理過程中，本案例是一項違法行為還是多項違法行為成為爭議的焦點。根據案情實際情況分析，某金屬加工企業(yè)的違法行為只有一個。理由是本案件是一個典型想象競合的環(huán)境行政違法行為，想象競合違法行為是指一個違法行為觸犯了多個罪名的情況，行政行為人只是實施了一個行為，但是其行為符合多個違法行為的構成要件。因為該違法行為具有多重屬性或造成多重結果，雖有多個結果，但行為卻只有一個，在實際判斷中不能對一個違法行為進行重復認定。具體來說本案例的企業(yè)其利用暗管排污僅僅是一個手段，超標排放污染物，降低廢水處理成本是目的，向環(huán)境排放的酸液、COD、SS、重金屬是具體物質。其根本的違法行為就一個“違法排放水污染物”。

如何實施行政處罰

綜上所述，由于本案例屬于想象競合行政違法案件，按照行政執(zhí)法的理論和實踐應采取“擇一重罰處斷”的原則，及可在以上違反法律、法規(guī)的法律責任條款中選擇一條最為嚴厲的一項處罰規(guī)定予以實施。本案例的三項違法條款中《水污染防治法》七十六條的規(guī)定為：“（一）向水體排放油類、酸液、堿液的。……處二萬元以上二十萬元以下的罰款?！弊顬閲绤枴Ｗ罱K對該企業(yè)的處罰應選擇《水污染防治法》七十六條第一款。超標排放污染物和利用暗管排放污染物的行為則是加重處罰的理由。

另外，該企業(yè)排放重金屬的行為，根據《兩高司法解釋》和《行政主管部門移送適用行政拘留環(huán)境違法案件暫行辦法》的有關規(guī)定，應依法向同級公安部門實施移送。其次，按照環(huán)保法配套辦法依法對該企業(yè)實施查封扣押。