戴新福

（上海市公安局，上海 200000）

當(dāng)前，隨著移動互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的迅猛發(fā)展，特別是滬（深）港通的實現(xiàn)①2016年9月29日，中國證券監(jiān)督管理委員會第11次主席辦公會議審議通過《內(nèi)地與香港股票交易互聯(lián)互通機制若干規(guī)定》，并于2016年9月30日正式公布并實施。，為兩岸四地居民開展跨境證券投資活動提供了新的便利通道。在此過程中，犯罪嫌疑人利用跨境證券交易的特點開展操縱證券市場、內(nèi)幕交易以及洗錢等犯罪的問題開始顯露。要防范和打擊此類犯罪，離不開對海量證券交易數(shù)據(jù)、關(guān)聯(lián)賬戶資金流水?dāng)?shù)據(jù)、交易的網(wǎng)絡(luò)地址數(shù)據(jù)及內(nèi)幕信息敏感期等數(shù)據(jù)的大數(shù)據(jù)關(guān)聯(lián)分析和取證，這對滬港兩地在打擊證券犯罪、防范風(fēng)險蔓延等方面的合作提出了全新的要求。本文擬以滬港兩地證券市場互聯(lián)互通條件下的犯罪風(fēng)險為例，分析打防工作中存在的主要問題，進而對大數(shù)據(jù)條件下兩岸四地打擊犯罪方面的警務(wù)合作研提幾點建議。

一、滬港兩地證券市場對比

近年來，隨著大陸“自貿(mào)試驗區(qū)”建設(shè)的不斷深入和“一帶一路”建設(shè)的加快推進，滬港證券市場在互聯(lián)互通方面不斷取得新進展，參與滬、港兩地證券市場投資方面的通道日益增多。而滬港兩地在市場交易規(guī)則、跨境交易渠道、打擊證券犯罪的模式等方面存在諸多相似和差異之處。

（一）兩地市場交易規(guī)則比較

1.交易時間不同

A 股交易時間為早市 9∶30-11∶30， 午市 13∶00-15∶00；港股交易時間為早市 9∶30-12∶00，午市 13∶00-16∶00。

2.回轉(zhuǎn)交易期限不同

A 股為“T+1”；港股為“T+0”。

3.漲跌幅限制不同

A股設(shè)置單日10%漲跌幅限制；港股無單日漲跌幅限制。

4.投資者主體不同

A股以個人投資者為主，港股機構(gòu)投資者占比更高。

（二）跨境交易渠道比較

滬港兩地跨境投資股票，主要有四個渠道：

1.直接開通賬戶

香港居民只要提供往來內(nèi)地通行證及銀行卡即可至內(nèi)地任一證券公司開戶，銀行卡是用于資金第三方存管的；內(nèi)地居民可親赴香港開立銀行賬戶或直接在香港證券機構(gòu)開戶，網(wǎng)上開戶日趨流行。

2.通過滬港通跨境投資股票

香港居民可在香港證券公司網(wǎng)上交易平臺申請開通“滬股通”交易，可投資股票包括上海證券交易所上證180指數(shù)、上證380指數(shù)的成份股，以及上海證券交易所上市的A+H股公司股票，共568只股票；內(nèi)地居民可通過“港股通”，投資香港股市中的恒生綜合大型股指數(shù)及綜合中型股指數(shù)成份股，以及A+H股上市公司的H股，共268只股票。

3.認購兩地監(jiān)管部門互認的基金間接投資內(nèi)地股市

首批獲得香港證監(jiān)會批準，允許香港居民購買的中國內(nèi)地基金包括華夏回報混合證券投資基金、工銀瑞信核心價值混合型證券投資基金等；首批獲得中國證監(jiān)會批準，允許中國居民購買的香港基金有行健宏揚中國基金、摩根亞洲總收益?zhèn)鸬取?/p>

4.通過合格機構(gòu)投資

香港居民可通過認購以A股為標的的QFII（合格的境外機構(gòu)投資者）基金間接投資內(nèi)地股市；內(nèi)地居民可通過購買以港股為標的的QDII（合格境內(nèi)機構(gòu)投資者）基金投資香港股市。

（三）滬港兩地證券犯罪刑事調(diào)查模式比較

香港和內(nèi)地的證券監(jiān)管均由證券監(jiān)管部門負責(zé)，但證券犯罪刑事調(diào)查方面的體制存在明顯差異。

1.負責(zé)調(diào)查的主體方面

香港證券犯罪刑事調(diào)查由香港證監(jiān)會的法規(guī)執(zhí)行部負責(zé)；[1]內(nèi)地證券犯罪刑事調(diào)查由公安部經(jīng)偵局負責(zé)，其中上海市公安局經(jīng)濟犯罪偵查總隊專門組建了證券犯罪偵查支隊，主要負責(zé)涉及上海的證券犯罪偵查工作。[2]

2.刑事調(diào)查的范圍方面

香港主要調(diào)查持牌人操守、操控市場、內(nèi)幕交易、上市公司行為、無牌經(jīng)營等案件；內(nèi)地主要調(diào)查內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息犯罪，利用未公開信息交易犯罪，操縱證券、期貨市場犯罪、非法經(jīng)營等案件，其中非法經(jīng)營罪主要涉及未經(jīng)國家有關(guān)監(jiān)管部門批準，非法從事投資咨詢、證券經(jīng)紀及貴金屬、外匯等期貨經(jīng)營。

3.案件來源方面

香港主要通過日常市場監(jiān)察、公眾投訴、舉報，及其他紀律部隊移送等；內(nèi)地則主要包括證券監(jiān)管部門通過市場監(jiān)察移送線索、群眾投訴舉報、公安機關(guān)主動發(fā)現(xiàn)等。

4.調(diào)查方式方面

香港沒有統(tǒng)一的證券交易中央登記公司，監(jiān)管部門主要通過券商取得客戶資料進行調(diào)查；內(nèi)地警方則可以通過中國證券登記結(jié)算有限公司調(diào)取客戶資料進行調(diào)查，也可通過證券交易所、券商等掌握客戶交易情況。

二、跨境證券市場監(jiān)管合作歷史回顧

滬港兩地在打擊跨境證券犯罪方面的合作起步較早，主要以2014年滬港通為界，分為兩個階段，總體呈現(xiàn)合作范圍不斷擴大、合作深度不斷加深的態(tài)勢，打擊證券犯罪作為兩地合作的重要內(nèi)容，在兩個階段的合作文本中均有體現(xiàn)。2016年以來，兩地合作打擊證券違法犯罪活動的案例開始見諸報端，則標志著一個常態(tài)化跨境證券監(jiān)管合作時代的來臨。

（一）搭建原則框架

上海證券交易所1990年11月開業(yè)后僅隔三年，中國證券監(jiān)督管理委員會、上海證券交易所、深圳證券交易所、香港證券及期貨事務(wù)監(jiān)察委員會、香港聯(lián)合交易所有限公司等兩地五方就于1993年6月19日在北京簽署了《監(jiān)管合作備忘錄》。該備忘錄主要從三方面為雙方打擊證券犯罪提供了依據(jù)。

1.在合作打擊的范圍方面

根據(jù)該備忘錄第3條第（五）項的規(guī)定，雙方的協(xié)作范圍包括協(xié)助調(diào)查內(nèi)幕交易、操縱市場及其他就證券交易和上市公司的活動中出現(xiàn)的欺詐行為，并對此采取制裁措施。

2.在基本原則方面

備忘錄專門針對證券市場違法犯罪的打擊處理提出了較高的標準。該備忘錄第4條第（六）項規(guī)定：“欺詐投資者、壓迫小股東、操縱市場和內(nèi)幕交易等行為均應(yīng)受到制止及依法制裁”。

3.在加強人員培訓(xùn)和交流方面

備忘錄為雙方加強打擊證券違法犯罪的人員培訓(xùn)提供了原則性規(guī)定，但缺乏相應(yīng)細則。該備忘錄第3條合作范圍的第（六）項僅規(guī)定“人員培訓(xùn)和交流”、“各方就工作人員的培訓(xùn)及交流進行磋商合作”。

由于2006年中國《證券法》修改等一系列新情況，1993年簽署的《監(jiān)管合作備忘錄》所依賴的法律基礎(chǔ)發(fā)生重要變化，對兩地證券監(jiān)管機構(gòu)的跨境執(zhí)法協(xié)助在內(nèi)容上、范圍上、程序上都提出了新要求。對此，為適應(yīng)兩地證券監(jiān)管及執(zhí)法合作的新形勢，聯(lián)手打擊跨境證券違法違規(guī)和犯罪行為，2007年4月，中國證監(jiān)會主席與香港證監(jiān)會主席在北京舉行會談，簽署了《監(jiān)管合作備忘錄》附函。根據(jù)該附函，香港證監(jiān)會可請求中國證監(jiān)會協(xié)助在內(nèi)地獲取其調(diào)查所需的信息，被要求提供調(diào)查所需信息的人如拒絕要求，中國證監(jiān)會可尋求法院向其施加制裁，香港證監(jiān)會亦可在中國證監(jiān)會涉及香港的調(diào)查中行使調(diào)查權(quán)力協(xié)助中國證監(jiān)會。[3]

總體來看，以《監(jiān)管合作備忘錄》及其附函的簽署為標志的第一階段，受限于兩地證券市場的相互獨立，跨市場違法犯罪的空間尚不明顯，相關(guān)合作文本尚處于搭建原則框架階段。

（二）滬港通條件下兩地合作深化

隨著2014年4月10日中國證監(jiān)會與香港證監(jiān)會共同發(fā)布《聯(lián)合公告》，滬港股市步入“互通時代”，為兩地股市的長遠發(fā)展輸入了新鮮的血液。與此同時，兩地市場交易規(guī)則、監(jiān)管規(guī)則、法律制度等方面存在的差異，也為違法犯罪分子利用跨境監(jiān)管漏洞逃避監(jiān)管提供了便利，原有的 《監(jiān)管合作備忘錄》及附函已無法適應(yīng)新的形勢要求。

在此背景下，中國證監(jiān)會與香港證監(jiān)會于2014年10月7日簽署了《滬港通項目下中國證監(jiān)會與香港證監(jiān)會加強監(jiān)管執(zhí)法合作備忘錄》（以下稱“2014年《備忘錄》”），滬港兩地的監(jiān)管合作進入全新的第二階段。對照1993年的《監(jiān)管合作備忘錄》，2014年《備忘錄》主要有以下特點：

1.強調(diào)合作打擊證券犯罪的重要性，并在打擊范圍上新增“虛假陳述”

2014年《備忘錄》第1條“目的”開宗明義地指出，“開展有效的調(diào)查合作，以打擊虛假陳述、內(nèi)幕交易、操縱市場及其他欺詐等跨境違法違規(guī)行為?！倍?993年的《監(jiān)管合作備忘錄》第1條“引言”中僅籠統(tǒng)地規(guī)定“通過互相協(xié)助和信息交流，確保各方的有關(guān)法規(guī)得到遵守”，且無關(guān)于“虛假陳述”的相關(guān)內(nèi)容。

2.更強調(diào)工作層面的信息通報共享和聯(lián)合調(diào)查

信息通報共享方面，2014年《備忘錄》在第二章規(guī)定，“雙方在兩會執(zhí)法部門工作層面建立違法違規(guī)線索和案件調(diào)查信息的通報共享機制”，并分兩條詳細規(guī)定了 “違法違規(guī)線索信息通報”、“調(diào)查信息通報”。聯(lián)合調(diào)查方面，2014年《備忘錄》第6條詳細規(guī)定了聯(lián)合調(diào)查程序的啟動、需要考慮的管轄聯(lián)接點因素、聯(lián)合調(diào)查組的組建等。

3.更強調(diào)執(zhí)行層面的協(xié)助

2014年《備忘錄》第10條規(guī)定，“雙方將在協(xié)助執(zhí)行對方所作出的行政處罰方面拓展合作空間”“將盡最大的努力以最充分合作的方式打擊跨境違法違規(guī)行為，防止不法分子通過監(jiān)管套利規(guī)避制裁，獲取不當(dāng)利益?！?/p>

總體來看，以2014年《備忘錄》簽署為標志，滬港雙方在打擊跨境證券犯罪合作方面進入一個更加注重實際操作的第二階段，為后續(xù)打擊跨境證券犯罪合作拓展了更加廣闊的空間。

（三）大案合作推動跨境監(jiān)管合作邁入常態(tài)化實戰(zhàn)階段

在近年來，隨著滬港通的實行，跨境證券投資更加便捷和活躍，跨境證券犯罪風(fēng)險日益引起社會各方的關(guān)注。打擊跨境證券犯罪對交易數(shù)據(jù)、資金數(shù)據(jù)及其他相關(guān)數(shù)據(jù)的調(diào)查取證要求，往往高于一般刑事犯罪，在兩地監(jiān)管體系存在差異的條件下，更離不開雙方在個案上的深度合作。通過大案合作，滬港雙方在跨境監(jiān)管合作方面開始邁入常態(tài)化實戰(zhàn)階段。

2017年，證監(jiān)會公布的“2016年20大典型違法案例”中首次出現(xiàn)利用資金優(yōu)勢操縱一地市場，拉高股價，兩地賬戶聯(lián)動獲利的案件。證監(jiān)會查獲的首起利用“滬股通”交易機制操縱A股案件中，唐某博等人利用香港和內(nèi)地開立的證券賬戶，操縱“滬港通”標的股票“小商品城”，通過制造人為的交易價格和交易量，誤導(dǎo)其他投資者參與交易，實施跨境操縱。[4]

可以預(yù)見，在兩地證券市場互聯(lián)互通條件下，利用兩地監(jiān)管制度差異和監(jiān)管合作上的盲區(qū)，實施虛假陳述、內(nèi)幕交易和市場操縱等跨境證券犯罪，以及與其相關(guān)的洗錢等其他違法犯罪的情況，可能隨著時間的推移而進一步增多。

三、大數(shù)據(jù)條件下打擊跨境證券犯罪面臨的挑戰(zhàn)

當(dāng)前，證券交易已經(jīng)全面進入移動互聯(lián)網(wǎng)時代，各類跨境證券交易的壁壘正在逐步破除，投資的便捷程度大幅提升，更由于高頻交易的興起，證券交易涉及的下單數(shù)據(jù)、配套資金流數(shù)據(jù)、市場信息數(shù)據(jù)等數(shù)據(jù)維度及數(shù)據(jù)量日趨增多，已經(jīng)具備大數(shù)據(jù)的特征，大數(shù)據(jù)分析手段在打擊和防范證券犯罪中的作用日趨明顯。在此背景下，當(dāng)前打擊跨境證券犯罪面臨以下三方面問題：

（一）執(zhí)法部門未充分對接深度合作

目前，兩岸四地的行政監(jiān)管、警務(wù)協(xié)作主要在相對應(yīng)的部門之間開展，如香港證監(jiān)會僅與中國證監(jiān)會簽署了合作備忘錄，[5]尚未與公安經(jīng)濟犯罪偵查部門開展直接合作。在香港證券市場由證監(jiān)會統(tǒng)一實施行政監(jiān)管和刑事調(diào)查，而中國內(nèi)地由證監(jiān)會負責(zé)行政監(jiān)管、公安機關(guān)經(jīng)濟犯罪偵查部門負責(zé)刑事調(diào)查的情況下，易在打擊利用滬港通等渠道實施跨境證券犯罪打擊方面出現(xiàn)短板。

（二）現(xiàn)有監(jiān)管機制影響跨境證券犯罪及時預(yù)警

在滬（深）港通交易中，由于香港證券交易所僅可發(fā)現(xiàn)交易主體開戶的經(jīng)紀公司，未穿透至交易主體的交易賬戶，對不法分子利用多賬戶、對敲等手法實施操作證券市場等違法犯罪行為，無法通過大數(shù)據(jù)分析第一時間進行預(yù)警，而只能通過經(jīng)紀公司調(diào)取數(shù)據(jù)進行分析，易給犯罪分子非法獲利逃逸留下較長的時間窗口。

（三）兩地協(xié)作以具體個案為主，大數(shù)據(jù)分析方面的協(xié)作有待進一步探索

長期以來，通過兩岸四地警方的協(xié)作機制，在開展包括證券犯罪在內(nèi)的各類具體個案的線索核查等工作方面取得了明顯的成效。但受傳統(tǒng)業(yè)務(wù)需求和體制機制的影響，在大數(shù)據(jù)分析方面的協(xié)作尚未有實質(zhì)性啟動，也超出了兩岸四地警方的職權(quán)范圍，導(dǎo)致執(zhí)法協(xié)作日趨滯后于包括跨境證券犯罪在內(nèi)的各類犯罪形勢，亟待加強這方面的探索。

四、合作展望

在當(dāng)前信息化大數(shù)據(jù)條件下，只有不斷拓展兩岸四地執(zhí)法協(xié)作的范圍，才能有效打擊和防范跨境犯罪，防止滬、港等地成為犯罪分子實施跨境證券犯罪及洗錢等關(guān)聯(lián)犯罪的場所，不斷提升滬、港證券市場在全球資本市場中的形象和影響力。主要提四方面合作展望：

（一）以大數(shù)據(jù)思維拓展合作主體

大數(shù)據(jù)是一種技術(shù)，更是一種思維方式。與傳統(tǒng)的思維方式相比，大數(shù)據(jù)思維更加注重數(shù)據(jù)的多維度而不是數(shù)據(jù)量的大小，更加注重數(shù)據(jù)之間的相關(guān)性而不是因果性。從多維度及相關(guān)性來看，跨境證券犯罪涉及兩地交易所、券商（經(jīng)紀公司）、銀行、電訊公司及警方等多個方面掌握的數(shù)據(jù)，只有通過對這些數(shù)據(jù)的相關(guān)性開展多維度分析，才能更好地發(fā)現(xiàn)犯罪。從這個意義上講，只有不斷拓展兩岸四地警務(wù)合作范圍，將一些掌握相關(guān)性數(shù)據(jù)的主體逐步融入到這個合作體系中來，才能有效推進犯罪打防合作邁向更高的層面，取得更好的戰(zhàn)果。

（二）以大警務(wù)理念加強刑事調(diào)查部門對接

兩岸四地法律體系存在較大區(qū)別，承擔(dān)刑事調(diào)查職能分布不同。尤其是在經(jīng)濟犯罪方面，存在著行政、刑事由同一部門管轄和分屬經(jīng)濟監(jiān)管部門和警方管轄的區(qū)別。需要樹立大警務(wù)理念，改進原有只按部門名稱和主要職能進行對接的缺陷，加強按實際承擔(dān)的具體職能進行對接合作。以滬港跨境證券犯罪偵查合作為例，建議以職能對接為原則，構(gòu)建包括滬港警方與證監(jiān)部門在內(nèi)的“兩地四方”合作框架，實現(xiàn)兩地證券犯罪刑事調(diào)查部門的直接合作，并根據(jù)犯罪形勢發(fā)展，納入臺灣、澳門地區(qū)相關(guān)主管部門，以更好地應(yīng)對當(dāng)前跨境證券犯罪的發(fā)展態(tài)勢。

（三）交流提升警務(wù)大數(shù)據(jù)技術(shù)手段

近年來，大數(shù)據(jù)技術(shù)的快速發(fā)展，使警方與犯罪分子之間的攻防態(tài)勢發(fā)生著深遠的變化。智能攝像頭等各類城市安防設(shè)備的增加，在擠壓傳統(tǒng)街頭犯罪生存空間的同時，依托網(wǎng)絡(luò)無國界特點實施的跨境證券犯罪等高智商犯罪日益增多，對警方利用大數(shù)據(jù)技術(shù)手段開展犯罪打防提出了更高的要求。對此，兩岸四地警方可以開展以下工作。一是舉辦大數(shù)據(jù)分析專業(yè)研討班，交流學(xué)習(xí)和追蹤國際上最前沿的打擊犯罪大數(shù)據(jù)技術(shù)；二是深入交流大數(shù)據(jù)技術(shù)手段在個案中的應(yīng)用，相互取長補短，共同提高大數(shù)據(jù)分析水平；三是在現(xiàn)有大數(shù)據(jù)難以聯(lián)通共享的情況下，將各自提煉的數(shù)據(jù)模型提供給對方，交由對方在相關(guān)數(shù)據(jù)庫中開展大數(shù)據(jù)實時監(jiān)測和比對分析，共享移送線索，實現(xiàn)數(shù)據(jù)應(yīng)用效能的最大化。

（四）加強證券犯罪核心要素情報交流

現(xiàn)階段，要圍繞資金、人員、上市公司是三個最重要的核心元素開展情報交流，迅速提升共同發(fā)現(xiàn)、打擊跨境證券犯罪的能力。一是因跨境投資而形成的資金跨境流動。對大筆資金流入、流出市場的監(jiān)管與及時的互相通報，能更好為雙方對涉及滬港兩地證券市場犯罪進行預(yù)判預(yù)警。二是跨境證券從業(yè)人員的管控。隨著跨境人才流動日益頻繁，越來越多的內(nèi)地居民成為香港證券從業(yè)人員，內(nèi)地證券領(lǐng)域也越來越多出現(xiàn)香港投資團隊，兩地的證券類案件作案手法出現(xiàn)穿插是必然趨勢。對此，可嘗試在跨境證券從業(yè)人員的管控方面加強合作。三是實際控制人為內(nèi)地公司或居民的港股市場異動情況。針對目前出現(xiàn)的內(nèi)地公司通過收購香港上市公司借殼上市的情況，對實際控制人為內(nèi)地公司或居民的香港上市公司監(jiān)管情況通報，也能更好地預(yù)防對香港股市個股的操縱。