不久前，國家外匯局在官網(wǎng)上再次發(fā)佈一批違規(guī)案例，實(shí)名點(diǎn)名企業(yè)和銀行，並公佈處罰金額。在公佈的20則案例中，涉案原因包括虛構(gòu)貿(mào)易背景、內(nèi)保外貸盡職審核瑕疵、違規(guī)出借QDII額度、個(gè)人非法轉(zhuǎn)移資產(chǎn)等違規(guī)行為，這已經(jīng)是外匯局2017年第4次在官網(wǎng)上發(fā)佈違規(guī)案例。

■案例8：中國民生銀行泉州分行違規(guī)辦理內(nèi)保外貸案：

2014年9月至2015年6月期間及2015年9月至2016年7月期間，中國民生銀行泉州分行在辦理內(nèi)保外貸簽約及履約時(shí)，未對債務(wù)人主體資格、擔(dān)保資金來源、擔(dān)保項(xiàng)下資金用途、計(jì)畫還款資金來源及相關(guān)交易背景進(jìn)行盡職審核和調(diào)查，違規(guī)辦理購付匯業(yè)務(wù)。

該行上述行為違反了《跨境擔(dān)保外匯管理規(guī)定》第十二條及第二十八條的規(guī)定，嚴(yán)重干擾外匯市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重。根據(jù)《外匯管理?xiàng)l例》第四十七條的規(guī)定，責(zé)令限期改正，沒收違法所得304.1萬元人民幣，並處罰款800萬元人民幣。

■案例9：廈門國際銀行珠海分行違規(guī)辦理內(nèi)保外貸案：

2014年8月至2015年8月期間，廈門國際銀行珠海分行在辦理內(nèi)保外貸簽約及履約時(shí)，未對境外債務(wù)人還款能力和還款資金來源進(jìn)行盡職審核和調(diào)查，也未對貸款資金用途進(jìn)行持續(xù)監(jiān)督和跟蹤，違規(guī)辦理購付匯業(yè)務(wù)。

該行上述行為違反了《跨境擔(dān)保外匯管理規(guī)定》第十二條及第二十八條的規(guī)定，嚴(yán)重干擾外匯市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重。根據(jù)《外匯管理?xiàng)l例》第四十七條，沒收違法所得81.6萬元人民幣，並處罰款100萬元人民幣，暫停其對公售匯業(yè)務(wù)3個(gè)月。

■案例10：華僑永亨銀行（中國）有限公司北京分行違規(guī)辦理內(nèi)保外貸案：

2015年9月至10月期間及2016年9月期間，華僑永亨銀行北京分行在辦理內(nèi)保外貸簽約及履約時(shí)，未對債務(wù)合同、預(yù)計(jì)還款資金來源及相關(guān)交易背景進(jìn)行盡職審核和調(diào)查，違規(guī)辦理購付匯業(yè)務(wù)。

該行上述行為違反了《跨境擔(dān)保外匯管理規(guī)定》第十二條及第二十八條的規(guī)定，嚴(yán)重干擾外匯市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重。根據(jù)《外匯管理?xiàng)l例》第四十七條的規(guī)定，責(zé)令限期改正，沒收違法所得387.9萬元人民幣，並處罰款400萬元人民幣，暫停售匯業(yè)務(wù)3個(gè)月。

■案例11：企業(yè)銀行（中國）有限公司深圳分行違規(guī)辦理內(nèi)保外貸案：

2014年9月至11月期間及2016年10月至11月期間，企業(yè)銀行深圳分行在辦理內(nèi)保外貸簽約及履約時(shí)，在企業(yè)提交單證存在提單受益人與貿(mào)易買賣方不一致等明顯問題的情況下，未對預(yù)計(jì)還款資金來源、擔(dān)保履約可能性及相關(guān)交易背景進(jìn)行盡職審核和調(diào)查，也未對貸款資金用途進(jìn)行持續(xù)監(jiān)督和跟蹤，違規(guī)辦理購付匯業(yè)務(wù)。

該行上述行為違反了《跨境擔(dān)保外匯管理規(guī)定》第十二條及第二十八條的規(guī)定，嚴(yán)重干擾外匯市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重。根據(jù)《外匯管理?xiàng)l例》第四十七條的規(guī)定，責(zé)令限期改正，沒收違法所得22.9萬元人民幣，並處罰款200萬元人民幣。

【解析】

根據(jù)《跨境擔(dān)保外匯管理規(guī)定》第十二條，擔(dān)保人的盡職調(diào)查內(nèi)容包括：「債務(wù)人主體資格、擔(dān)保項(xiàng)下資金用途、預(yù)計(jì)的還款資金來源、擔(dān)保履約的可能性及相關(guān)交易背景」，同時(shí)，該條還規(guī)定擔(dān)保人應(yīng)以適當(dāng)方式監(jiān)督債務(wù)人按照其神明的用途使用擔(dān)保項(xiàng)下資金。

由此可見，金融機(jī)構(gòu)在辦理內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)時(shí)的法定義務(wù)有兩個(gè)方面：盡職調(diào)查+使用監(jiān)管，二者缺一不可，如果該金融機(jī)構(gòu)未盡到上述兩則義務(wù)、違規(guī)操作，則應(yīng)根據(jù)《外匯管理?xiàng)l例》第四十七條的規(guī)定予以行政處罰。

■案例12：上海海通證券資產(chǎn)管理公司違規(guī)轉(zhuǎn)讓QDII投資額度案：

2015年1月至2016年6月，上海海通證券資產(chǎn)管理公司違反QDII投資外匯管理規(guī)定，向不具有QDII投資資格和資質(zhì)的公司提供投資額度，累計(jì)淨(jìng)匯出1628萬美元，且向外匯局提交不實(shí)證明材料。

該公司上述行為違反了《合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者境外證券投資外匯管理規(guī)定》第六條的規(guī)定，嚴(yán)重干擾外匯市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重。

根據(jù)《外匯管理?xiàng)l例》第四十四條的規(guī)定，予以警告，並處罰款775萬元人民幣。

【解析】

國家外匯局頒佈的《合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者境外證券投資外匯管理規(guī)定》第六條第四款規(guī)定：「合格投資者不得轉(zhuǎn)讓或?qū)Ｙu投資額度」，因此無論是證券公司還是其他類別的合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者，均不得將自己的QDII投資額度轉(zhuǎn)讓給他人；

同時(shí)，《外匯管理?xiàng)l例》第四十四條規(guī)定：「違反規(guī)定，擅自改變外匯或者結(jié)匯資金用途的，由外匯管理機(jī)關(guān)責(zé)令改正，沒收違法所得，處違法金額30%以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處違法金額30%以上等值以下的罰款?！箛彝鈪R局正是根據(jù)該條例，對海通證券的行為進(jìn)行了行政處罰。

■案例13：深圳諾安基金管理公司非法套匯案：

2015年10月，深圳諾安基金管理公司為謀取非法利益，以QDII投資名義購匯匯出外匯資金298.7萬美元在境外結(jié)匯後又於當(dāng)日匯回，以此套取境內(nèi)外人民幣匯率價(jià)差。

該公司上述行為違反了《合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者境外證券投資外匯管理規(guī)定》第二條、第十六條的規(guī)定，嚴(yán)重干擾外匯市場秩序。根據(jù)《外匯管理?xiàng)l例》第四十條的規(guī)定，處罰款95萬元人民幣。

【解析】

《合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者境外證券投資外匯管理規(guī)定》第十六條顯示：「違反其他外匯管理規(guī)定的」，外匯局依據(jù)《外匯管理?xiàng)l例》等相關(guān)規(guī)定予以處罰。

而《外匯管理?xiàng)l例》第四十條規(guī)定，「以虛假、無效的交易單證等向經(jīng)營結(jié)匯、售匯業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)騙購?fù)鈪R等非法套匯行為的，由外匯管理機(jī)關(guān)責(zé)令對非法套匯資金予以回兌，處非法套匯金額30%以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處非法套匯金額30%以上等值以下的罰款」。

■案例14：河南籍褚某非法買賣外匯案：

2016年9月至10月，褚某為實(shí)現(xiàn)非法向境外轉(zhuǎn)移資產(chǎn)目的，將3000萬元人民幣分3次打入地下錢莊控制的境內(nèi)帳戶，通過地下錢莊兌換外匯匯至其加拿大帳戶，金額合計(jì)591萬加元。

該行為違反《個(gè)人外匯管理辦法》第三十條的規(guī)定，構(gòu)成非法買賣外匯行為。根據(jù)《外匯管理?xiàng)l例》第四十五條的規(guī)定，對其處以罰款195萬元人民幣。

■案例15：山東籍劉某非法買賣外匯案：

2015年2月至8月，劉某為實(shí)現(xiàn)非法向境外轉(zhuǎn)移資金目的，通過本人帳戶將1355.1萬元人民幣分7次轉(zhuǎn)入地下錢莊控制的境內(nèi)帳戶，由其親屬在澳大利亞從地下錢莊收取非法兌換所得256.45萬澳元。

該行為違反《個(gè)人外匯管理辦法》第三十條的規(guī)定，構(gòu)成非法買賣外匯行為。根據(jù)《外匯管理?xiàng)l例》第四十五條的規(guī)定，對其處以罰款97萬元人民幣。

■案例16：江西籍鐘某非法買賣外匯案：

2016年1月至5月，鐘某將115.33萬美元通過地下錢莊兌換並轉(zhuǎn)入本人境內(nèi)帳戶，違規(guī)金額合計(jì)757.76萬元人民幣。

該行為違反《個(gè)人外匯管理辦法》第三十條的規(guī)定，構(gòu)成非法買賣外匯行為。根據(jù)《外匯管理?xiàng)l例》第四十五條的規(guī)定，對其給予警告，並處以罰款53.03萬元人民幣。

■案例17：澳門籍鄭某非法買賣外匯案：

2013年2月至2015年7月，鄭某利用本人在境內(nèi)個(gè)人帳戶支付或收取人民幣，同時(shí)利用境外帳戶收取或支付對應(yīng)港幣，為他人非法兌換外匯，交易共計(jì)33筆，違規(guī)金額合計(jì)6501.57萬元人民幣。

該行為違反《個(gè)人外匯管理辦法》第三十條的規(guī)定，構(gòu)成非法買賣外匯行為，嚴(yán)重?cái)_亂外匯市場秩序。根據(jù)《外匯管理?xiàng)l例》第四十五條的規(guī)定，對其給予警告，並處以罰款325.08萬元人民幣。

■案例18：江蘇籍臧某非法買賣外匯案：

2016年4月至5月，臧某在澳門貨幣兌換店通過POS機(jī)刷卡支付人民幣資金方式兌換港幣現(xiàn)鈔，違規(guī)金額合計(jì)1174.6萬元人民幣。

該行為違反《個(gè)人外匯管理辦法》第三十條的規(guī)定，構(gòu)成非法買賣外匯行為。根據(jù)《外匯管理?xiàng)l例》第四十五條的規(guī)定，對其給予警告，並處以罰款93.97萬元人民幣。

【解析】

《個(gè)人外匯管理辦法》第三十條規(guī)定：「境內(nèi)個(gè)人從事外匯買賣等交易，應(yīng)當(dāng)通過依法取得相應(yīng)業(yè)務(wù)資格的境內(nèi)金融機(jī)構(gòu)辦理?！褂纱丝梢?，中國法律禁止個(gè)人私自進(jìn)行外匯兌換，若個(gè)人通過地下錢莊非法轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、通過境內(nèi)外帳戶為他人非法兌換外幣、或使用POS機(jī)非法買賣外匯，則違反上述規(guī)定，可根據(jù)《外匯管理?xiàng)l例》對其違法行為進(jìn)行處罰。

還需注意的是，個(gè)人非法買賣外匯數(shù)額巨大、情節(jié)嚴(yán)重的，可根據(jù)《中華人民共和國刑法》225條和《關(guān)於懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》第四條，對違法人追究刑事責(zé)任。

■案例19：內(nèi)蒙古籍宋某分拆逃匯案：

2015年7月至2016年12月，宋某為實(shí)現(xiàn)非法轉(zhuǎn)移資產(chǎn)目的，利用本人及其親屬、朋友共計(jì)54人的個(gè)人年度購匯額度，以出國留學(xué)費(fèi)、就醫(yī)、境外旅遊等虛假名義將個(gè)人資金分拆購匯後匯往其境外帳戶，非法轉(zhuǎn)移資金349.27萬美元。

該行為違反《個(gè)人外匯管理辦法》第七條的規(guī)定，構(gòu)成逃匯行為。根據(jù)《外匯管理?xiàng)l例》第三十九條的規(guī)定，對其處以罰款68.3萬元人民幣。

■案例20：河南籍蔣某分拆逃匯案：

2017年1月至4月，蔣某為實(shí)現(xiàn)非法向境外轉(zhuǎn)移資產(chǎn)目的，借用55人的年度購匯額度，以個(gè)人自費(fèi)旅遊的虛假名義將個(gè)人資金分拆購匯後匯往其香港帳戶，金額合計(jì)269.38萬美元。

該行為違反《個(gè)人外匯管理辦法》第七條的規(guī)定，構(gòu)成逃匯行為。根據(jù)《外匯管理?xiàng)l例》第三十九條的規(guī)定，對其處以罰款38.97萬元人民幣。

【解析】

根據(jù)《個(gè)人外匯管理辦法》第七條：「銀行和個(gè)人在辦理個(gè)人外匯業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵守本辦法的相關(guān)規(guī)定，不得以分拆等方式逃避限額監(jiān)管，也不得使用虛假商業(yè)單據(jù)或者憑證逃避真實(shí)性管理?！?/p>

個(gè)人通過資金拆分的方式，逃避外匯部門監(jiān)管、非法向境外轉(zhuǎn)移資金的行為，屬於逃匯行為，應(yīng)以《外匯管理?xiàng)l例》第三十九條對其違法行為進(jìn)行處罰。