(西北民族大學(xué) 甘肅 蘭州 730030)

一、我國競業(yè)禁止制度概述

(一)競業(yè)禁止的含義

本文研究的離職競業(yè)禁止就屬于狹義競業(yè)禁止范疇，即指用人單位與勞動(dòng)者約定在雙方簽訂的勞動(dòng)合同解除或者終止后的一定期限內(nèi)，負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者不得到與本單位生產(chǎn)或經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位工作，或者是自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品。

在我國,正式在法律中明確勞動(dòng)關(guān)系領(lǐng)域的競業(yè)禁止則是在2008年頒布施行的《勞動(dòng)合同法》中。此后，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，最高法院還陸續(xù)頒布了一系列《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋》，其中最新的《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋四》的重點(diǎn)之一便是競業(yè)禁止制度的相關(guān)問題。

二、我國競業(yè)禁止制度完善的必要性

競業(yè)禁止制度作為規(guī)制市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的重要法律制度之一，其主要功能就在于對市場競爭主體的自由競爭行為予以合理限制，具有鮮明的正當(dāng)性和必要性，主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:

(一)競業(yè)禁止對保護(hù)用人單位商業(yè)秘密具有獨(dú)特的價(jià)值

競業(yè)禁止制度能夠有效防止商業(yè)秘密被泄露的原因是：第一，用人單位與勞動(dòng)者雙方的意思自治是競業(yè)禁止的必要條件。第二，競業(yè)禁止具有事先預(yù)防性。競業(yè)禁止是一種對推定損害的事先預(yù)防，針對問題能及時(shí)有效。第三，舉證責(zé)任方面的簡化。簡化舉證責(zé)任可以提高維權(quán)人的積極性和自信心。另一方面，商業(yè)秘密具有復(fù)雜性、隱秘性的特征，因此侵犯商業(yè)秘密的舉證工作也極為困難。但競業(yè)禁止的舉證責(zé)任分配制度恰好使維權(quán)人僅需證明自己的商業(yè)信息實(shí)為商業(yè)秘密以及勞動(dòng)者違反了法定或約定競業(yè)禁止這兩項(xiàng)內(nèi)容即可，無疑簡化了控方的舉證責(zé)任。第四，節(jié)約司法資源。對于司法機(jī)關(guān)來講，由于商業(yè)秘密權(quán)人主動(dòng)提供真實(shí)有效證據(jù)，能減輕工作量，節(jié)約司法資源。

(二)競業(yè)禁止制度有利于優(yōu)化用人單位和勞動(dòng)者之間的關(guān)系

現(xiàn)代社會(huì)仍缺乏成熟的社會(huì)誠信體系。在經(jīng)濟(jì)競爭日益激烈的今天，企業(yè)能否擁有自己的商業(yè)秘密，直接決定著企業(yè)的成敗，更重要的是，知悉企業(yè)商業(yè)秘密的員工，面臨著誘惑并頻繁更換著工作。因此用人單位和勞動(dòng)者之間矛盾的解決、利益的平衡成為了能否實(shí)現(xiàn)競業(yè)禁止的關(guān)鍵。此關(guān)鍵問題可以通過競業(yè)禁止制度實(shí)現(xiàn)。

(三)競業(yè)禁止制度有利于規(guī)范勞動(dòng)力市場

市場競爭以人才的獲取為目標(biāo)，從而給用人單位帶來經(jīng)濟(jì)效益。競業(yè)禁止是對勞動(dòng)力流動(dòng)做出一定限制的制度，但限制人才流動(dòng)并非競業(yè)禁止制度的初衷，使用人單位和勞動(dòng)者雙方的權(quán)利和利益能夠共存才是競業(yè)禁止制度的本質(zhì)目標(biāo)。我國《勞動(dòng)合同法》在競業(yè)禁止方面明確規(guī)定了用人單位向勞動(dòng)者支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、勞動(dòng)者向用人單位應(yīng)賠償?shù)倪`約金以及競業(yè)禁止的范圍、地域、期限等內(nèi)容，這些制度設(shè)計(jì)是保證我國勞動(dòng)力市場的健康有序發(fā)展。因此，我國競業(yè)禁止制度對規(guī)范勞動(dòng)力市場有不可或缺的重要作用。

三、我國競業(yè)禁止制度存在的問題

競業(yè)禁止是保護(hù)企業(yè)商業(yè)秘密的一種有效的手段。然而，目前我國的競業(yè)禁止制度僅僅在一些法律條文中有所涉及,內(nèi)容規(guī)定簡單，可操作性不強(qiáng)。其不足之處具體表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:

(一)競業(yè)禁止的義務(wù)主體范圍被任意擴(kuò)大

競業(yè)禁止的義務(wù)主體范圍在實(shí)踐中往往被任意擴(kuò)大。根據(jù)我國《勞動(dòng)合同法》第24條第一款的規(guī)定，競業(yè)禁止的對象包括用人單位的高級(jí)技術(shù)人員、高級(jí)管理人員以及其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。高級(jí)管理人員和高級(jí)技術(shù)人員是兩個(gè)相對確定的范圍，他們因自己的特殊地位和職業(yè)技能而掌握用人單位的商業(yè)秘密，因此必然負(fù)有保密義務(wù)。而本款中的第三類人，即“其他負(fù)有保密義務(wù)的人員”在一定程度上擴(kuò)大了約定競業(yè)禁止主體的范圍。嚴(yán)重違背了《勞動(dòng)合同法》和《勞動(dòng)法》設(shè)置競業(yè)禁止來平衡用人單位與勞動(dòng)者合法利益的初衷。

(二)有關(guān)競業(yè)禁止經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的規(guī)定不明確

依據(jù)我國《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，對負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以與勞動(dòng)者約約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競業(yè)禁止期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。此外，《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋四》中規(guī)定勞動(dòng)者可以要求在勞動(dòng)合同解除或者終止前十二個(gè)月平均工資的30%按月支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。這些只是對競業(yè)禁止補(bǔ)償金問題的一個(gè)粗略的規(guī)定，但是卻沒有考慮到因?yàn)樾袠I(yè)的不同、商業(yè)秘密價(jià)值的大小差異可能導(dǎo)致用人單位對勞動(dòng)者保守商業(yè)秘密的要求不同。更重要的是，法律并沒有對經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的適用做出詳細(xì)的規(guī)定，導(dǎo)致用人單位常常利用優(yōu)勢地位將勞動(dòng)者的工資與經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金相混淆或抵銷，損害勞動(dòng)者的利益。

(三)競業(yè)禁止違約金的相關(guān)規(guī)定不明確

我國競業(yè)禁止協(xié)議中違約金的約定雖然能夠一定程度保證用人單位的商業(yè)秘密免遭泄漏，但在實(shí)踐中，由于用人單位的優(yōu)勢地位，約定違約金有可能只是一種形式自由。我國《勞動(dòng)合同法》對于勞動(dòng)者違反競業(yè)禁止的違約金數(shù)額沒有明確規(guī)定，這就在實(shí)踐中縱容了用人單位利用優(yōu)勢地位約定高額違約金的行為。我國競業(yè)禁止制度本質(zhì)上是為了保護(hù)用人單位的商業(yè)利益并保持其在行業(yè)內(nèi)的競爭優(yōu)勢，但競業(yè)禁止條款也必須考慮保護(hù)勞動(dòng)者勞動(dòng)的權(quán)利、擇業(yè)的自由和體面生活的權(quán)利。因此平衡保護(hù)勞動(dòng)者與用人單位在簽訂競業(yè)禁止時(shí)的公平正當(dāng)權(quán)益，是競業(yè)禁止制度中最為重要的問題。

四、完善我國競業(yè)禁止制度的立法建議

目前,有關(guān)競業(yè)禁止的糾紛也逐漸增多,雖然已經(jīng)有法律對其作出了相關(guān)規(guī)定,但是由于我國現(xiàn)行的競業(yè)禁止制度沒有很強(qiáng)的可操作性,不能滿足經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)需要。以下對我國的競業(yè)禁止制度在勞動(dòng)法方面提出了幾點(diǎn)建議:

(一)完善競業(yè)禁止義務(wù)主體的規(guī)定

當(dāng)前我國對競業(yè)禁止義務(wù)主體的界定主要是依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第24條第1款的規(guī)定，除了高級(jí)技術(shù)人員、高級(jí)管理人員之外，還有其他負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者。但是“其它負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者”的規(guī)定過于籠統(tǒng)，在實(shí)踐中容易造成任意擴(kuò)大競業(yè)禁止主體的范圍，損害勞動(dòng)者合法權(quán)益的現(xiàn)象發(fā)生。因此必須對競業(yè)禁止的義務(wù)主體在此基礎(chǔ)上進(jìn)行更為詳細(xì)的界定。要合理地界定競業(yè)禁止的主體，首先要明確用人單位的哪些信息屬于商業(yè)秘密，需要進(jìn)行保護(hù)。因此，確定哪一部分人可能實(shí)際知曉或者掌握用人單位的核心技術(shù)和商業(yè)秘密，應(yīng)該根據(jù)他們具體工作的內(nèi)容、工作的性質(zhì)和所在的職位來具體分析。最后，還應(yīng)該具體分析勞動(dòng)者離職之后的行為，看他們的行為是否違反了競業(yè)禁止協(xié)議的相關(guān)規(guī)定，損害用人單位的利益。

(二)完善競業(yè)禁止補(bǔ)償金的規(guī)定

競業(yè)禁止嚴(yán)重?fù)p害了勞動(dòng)者的自由擇業(yè)權(quán)，因此對于他們因承擔(dān)競業(yè)禁止義務(wù)而遭受的損失應(yīng)當(dāng)給予對等的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?！秳趧?dòng)合同法》規(guī)定用人單位可以與勞動(dòng)者約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，其中“可以”約定對用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)募s束力太弱，容易導(dǎo)致用人單位利用自己的優(yōu)勢地位不約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。因此，《勞動(dòng)合同法》中的“可以”約定應(yīng)該改為“應(yīng)該”約定。再者，不同的勞動(dòng)者由于自身的技能、經(jīng)驗(yàn)、知識(shí)等各方面存在差異，因此他們在未來所能創(chuàng)造的價(jià)值也不同，不能一概用原來平均工資的30%進(jìn)行補(bǔ)償，更不能用勞動(dòng)合同履行地最低工資標(biāo)準(zhǔn)來進(jìn)行同等賠償。應(yīng)該根據(jù)每個(gè)人的具體情況進(jìn)行區(qū)別對待，對于那些高端技術(shù)人才為承擔(dān)競業(yè)禁止義務(wù)做出較大犧牲的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)提高賠償金額，可以按照原來平均工資的50%左右進(jìn)行補(bǔ)償或者是雙方就補(bǔ)償金額進(jìn)行協(xié)商，爭取做到保護(hù)用人單位的經(jīng)濟(jì)利益與保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益兩者之間的協(xié)調(diào)。

(三)完善違約金的相關(guān)規(guī)定

勞動(dòng)者和用人單位在勞動(dòng)關(guān)系中地位的不平等，決定了有必要對競業(yè)禁止中過高的違約金進(jìn)行限制和調(diào)整。第一，將勞動(dòng)者實(shí)際報(bào)酬作為競業(yè)禁止違約金數(shù)額的上限。這就要求個(gè)案具體考量勞動(dòng)者離職前的收入水平以調(diào)整競業(yè)禁止違約金的數(shù)額。第二，將經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金作為確定違約金的另一標(biāo)準(zhǔn)。競業(yè)禁止違約金應(yīng)當(dāng)是履約擔(dān)保與損失賠償?shù)淖饔?，用人單位想要提高競業(yè)禁止約定的完整履行性，具體的競業(yè)禁止違約金的數(shù)額便應(yīng)與用人單位給予勞動(dòng)者的競業(yè)禁止經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償額大致相等。

在社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展的背景下，越來越多的企業(yè)通過與員工簽訂競業(yè)禁止協(xié)議來防止員工在本單位或離職后一段時(shí)間內(nèi)與本單位進(jìn)行業(yè)務(wù)競爭，防止員工泄露用人單位的商業(yè)秘密，從而保持自己在市場中的競爭優(yōu)勢。但是，實(shí)踐中競業(yè)禁止協(xié)議在保護(hù)用人單位商業(yè)秘密的同時(shí)，在一定程度上也侵害了勞動(dòng)者的合法權(quán)益，給社會(huì)造成了一定的負(fù)面影響。因此，本文針對競業(yè)禁止制度中存在的部分問題，著重從競業(yè)禁止的義務(wù)主體、競業(yè)禁止補(bǔ)償金以及違約金的確定三個(gè)方面提出解決和完善的幾點(diǎn)建議，以便于在我國建立一個(gè)完善合理的競業(yè)禁止法律制度。

【注釋】

①張禾.淺析競業(yè)禁止[J].法治在線，2015,6

②林娜.競業(yè)禁止在勞動(dòng)權(quán)與商業(yè)秘密權(quán)中的法理基礎(chǔ).現(xiàn)代國企研究，2016-1：71.

③肖文達(dá)，李闖.《勞動(dòng)合同法》上有關(guān)競業(yè)禁止問題的探討.前沿，371-372.

④李永明.競業(yè)禁止的若干問題[J].法學(xué)研究,2002，5.

⑤胡三嫚，劉明月.徐東芳企業(yè)員工自我感知可雇傭性、程序公平與離職意向的關(guān)系研究[J].2015,2.

⑥胡三嫚，劉明月.徐東芳企業(yè)員工自我感知可雇傭性、程序公平與離職意向的關(guān)系研究[J].2015,2.

⑦鄧媛媛.芻議商業(yè)秘密保護(hù)中的競業(yè)禁止制度的立法完善[J].法制與社會(huì).

⑧韓曉輝.離職后競業(yè)禁止相關(guān)法律問題分析,法制與社會(huì)[J].2014，3.

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