(四川省社會科學院 四川 成都 610071)

一、證券網(wǎng)上交易的一般理論分析

(一)證券網(wǎng)上交易的概念和法律特征

1.證券網(wǎng)上交易的概念。證券網(wǎng)上交易泛指一切借助網(wǎng)絡(luò)實現(xiàn)的證券交易行為，也即證券投資者借助互聯(lián)網(wǎng)獲取證券的即時報價，市場行情分析，并借助互聯(lián)網(wǎng)向?qū)嵨镒C券交易所或者網(wǎng)上虛擬交易所下達指令，以實現(xiàn)實時交易的證券投資活動。

2.證券網(wǎng)上交易的特征。(1)虛擬性。首先，證券網(wǎng)上交易主體具有虛擬性。在證券網(wǎng)上交易中，券商以及投證券資者這些主體是虛擬存在主體，并以代碼為身份識別標志。其次，證券網(wǎng)上交易客體具有虛擬性。證券是一種虛擬資本，一方面表現(xiàn)為證券資本與實體資本相分離，證券只是代表了實體資本的價值，其本身并沒有價值；另一方面表現(xiàn)為其有自身的價格形成機制，且可以獨立于實體資本市場進行獨立交易。(2)信息傳遞的即時性。證券交易的整個過程實質(zhì)上是信息獲取，交換和傳遞的過程，因此信息的載體和傳遞方式、時間對證券市場起著決定性的作用。信息傳遞的即時性的優(yōu)勢是投資者能夠公平地獲取證券交易的各種相關(guān)信息，從而降低證券市場的信息不對稱性。(3)對技術(shù)的依賴性。證券網(wǎng)上交易對技術(shù)條件的依賴程度非常大，它是計算機網(wǎng)絡(luò)技術(shù)在證券交易中應用的具體體現(xiàn)。技術(shù)規(guī)范對當事人之間的權(quán)利義務形式具有很大的影響，許多技術(shù)規(guī)范被賦予國家意識屬性，從而成為法律規(guī)范。

(二)證券網(wǎng)上交易的發(fā)展現(xiàn)狀

根據(jù)中國證監(jiān)會統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，截止到2016年11月證券公司11月份股票成交金額為129886.53億元，日均成交金額為5903.93億元，股票成交數(shù)量為9738.98億股，交易印花稅129.86億元。期末境內(nèi)上市公司數(shù)(A、B股)達3008家，較2018年2827家增長6.40%；2016年11月期末股票市價總值(A、B股)530622.76億元較2015年531304.20有所下降。截至2016年11月交易所上市證券投資基金成交額為1343.26億元。

二、證券網(wǎng)上交易法律規(guī)定及其缺失

(一)信息流通規(guī)則問題

券商向投資者提供很大的信息量，例如調(diào)研報告、推薦股票及進行投資組合等多種信息。有些網(wǎng)絡(luò)券商還設(shè)置網(wǎng)絡(luò)論壇等服務。券商自建網(wǎng)站內(nèi)所提供的各類信息會對投資者的決策產(chǎn)生或多或少的影響，由此產(chǎn)生了一個問題：網(wǎng)絡(luò)券商對其網(wǎng)站提供的信息內(nèi)容是否應承擔一定的法律責任？這個問題的重要性在于，若券商提供的信息在內(nèi)容上存在虛假陳述的情形，就會違反《中華人民共和國證券法》第五條之規(guī)定。本文就網(wǎng)站提供的內(nèi)容可能引發(fā)的問題展開論述。

1.網(wǎng)絡(luò)券商提供信息是否構(gòu)成證券投資咨詢。證券法第72條和第73條規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)券商對所提供信息承擔相應責任。推介股票在性質(zhì)上屬“投資咨詢”，理論上應該受國務院證券委員會發(fā)布的《證券、期貨投資咨詢暫行管理辦法》約束。據(jù)規(guī)定，證券投資咨詢機構(gòu)及個人在進行證券咨詢活動時必須遵守行業(yè)行為準則，即應盡到行業(yè)公認的真實、勤勉和謹慎盡責的義務，審慎地為客戶提供投資咨詢服務等。

2.在線論壇。在線論壇大致可分為三種：第一，很多網(wǎng)站都設(shè)置有的用戶討論區(qū)；第二，聊天室形式，投資者可以在該聊天室瀏覽他人討論內(nèi)容并可及時交換意見，有些聊天室聘請證券界的一些知名人士或?qū)＜遥麄兣c投資者直接進行交流；第三，電子公告牌，也就是投資者可以在該公告牌上“貼”上各類證券信息，這些信息會被保留一段時間，該時間段內(nèi)其他人可以瀏覽及發(fā)表評論，現(xiàn)在很多網(wǎng)絡(luò)券商采用這種形式。其一大明顯特征是它能夠?qū)⒋罅康耐顿Y者集中起來，并許可他們以匿名的方式進行即時交流。

(二)投資者個人資料保護

在證券網(wǎng)上交易之中，投資者的個人資料自身并不具備直接的財產(chǎn)利益，但它一種非常重要的社會資源，特別是對于投資機構(gòu)和網(wǎng)絡(luò)券商來說，投資者的個人資料是他們?yōu)橥顿Y者提供信息服務的依據(jù)，巨大的商機可以從投資者的個人資料中創(chuàng)造出來，甚至可以將投資者個人資料出售以獲取利益。

在證券網(wǎng)上交易中個人資料越來越容易在網(wǎng)上被收集和利用，特別是有些資料的收集是在投資者不知情且不能控制的情況下發(fā)生的。無論運用傳統(tǒng)的方式還是運用電子的方式，對個人資料的處理不當都會導致個人資料的泄露、錯誤使用甚至扭曲，尤其是在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下，投資者的個人資料更加易于被不當使用或泄露，且損害后果將更為嚴重。因此對投資者個人資料的保護已然成為各國證券立法機構(gòu)關(guān)注的焦點，證券法上逐漸發(fā)展出投資者個人資料的概念。

三、我國證券立法展望

(一)信息流通方面

證券網(wǎng)上交易的全球性特征不僅僅局限于交易方面，也在于信息流通的全球性。在網(wǎng)絡(luò)時代的背景下，信息流通給投資者帶來了很多的便利，但同時也出現(xiàn)了前面論述的問題，中國的證券交有其獨特的特征，因此應當基于中國的特有國情建立信息監(jiān)管機制。

對于網(wǎng)絡(luò)券商提供的信息，應當讓券商承擔一定的義務，如規(guī)定券商(包括證券經(jīng)紀人在其非工作時間)不得在網(wǎng)上以任何形式做出虛假稱述，因為證券經(jīng)紀人在盡到勤勉義務的同時也應當盡到提供的信息客觀真實的義務。證券經(jīng)紀人對投資者的投資行為具有很大的影響，為了避免證券經(jīng)紀人為了個人利益不顧投資者利益而發(fā)生道德風險，應當對證券經(jīng)紀人在網(wǎng)絡(luò)上的言論做出相應的法律規(guī)范。

對于在線論壇，券商應當對論壇上的信息進行監(jiān)管，即券商應當盡到信息監(jiān)管義務，盡管網(wǎng)絡(luò)具有匿名性，但券商仍然應當對信息進行監(jiān)管，如及時刪除具有虛假稱述的帖子等等。

(二)投資者個人資料的保護問題

在網(wǎng)絡(luò)時代，信息是可以變現(xiàn)的，尤其是具有一定經(jīng)濟實力的投資者的個人資料。本文認為投資者的個人資料具有隱私性、私密性，若券商從消費者的利益出發(fā)，在投資者知情的情況下將投資者資料與其他券商或非金融機構(gòu)共享，則可依據(jù)投資者的授權(quán)進行相應的操作。但若是券商基于自身利益，在投資者不知情的情況下將投資者的個人資料進行商業(yè)出售，給投資者造成損失或給投資者帶來不便，則投資者有權(quán)追究券商的責任。

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