叢 夢(mèng)（招遠(yuǎn)市文學(xué)藝術(shù)界聯(lián)合會(huì)，山東 招遠(yuǎn) 265400）

引言

在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)（以下簡(jiǎn)稱“非遺”）保護(hù)方面，不同屬性、不同種類的“非遺”依其特性和生命力的強(qiáng)弱，應(yīng)有不同的法律制度甚至特殊措施進(jìn)行保護(hù)。關(guān)于“非遺”的法律分類，筆者在相關(guān)論文中主要探討了三個(gè)分類標(biāo)準(zhǔn)：“以‘非遺’是否可市場(chǎng)化為標(biāo)準(zhǔn)”，“以‘非遺’是否習(xí)俗化為標(biāo)準(zhǔn)”和“以‘非遺’是否宗教化為標(biāo)準(zhǔn)”。三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)下的“非遺”生命力強(qiáng)弱各不相同。大體而言，可市場(chǎng)化和宗教化相關(guān)的“非遺”生命力一般比較強(qiáng)，而可習(xí)俗化的“非遺”則在快速的現(xiàn)代化推進(jìn)下生命力比較弱。三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)之下的“非遺”應(yīng)該由不同法律制度來保護(hù)。同時(shí)，對(duì)于特定標(biāo)準(zhǔn)下的“非遺”也應(yīng)有不同法律制度或其他措施來保護(hù)。本文中，主要討論既可市場(chǎng)化又可產(chǎn)業(yè)化的“非遺”保護(hù)和發(fā)展的法律制度適用與創(chuàng)新問題，并通過對(duì)這一特例的透視，以期對(duì)此類別下所有“非遺”保護(hù)有所裨益。

1 磚雕的機(jī)器化生產(chǎn)出現(xiàn)后對(duì)純手工磚雕的保護(hù)

1.1 臨夏磚雕作為“非遺”項(xiàng)目

2006年被列為第一批國家級(jí)“非遺”名錄。此項(xiàng)目由于有識(shí)之士的前期倡導(dǎo)與后續(xù)的身體力行，逐步形成了產(chǎn)業(yè)化格局。手藝人群體基本沒有流失，甚至在產(chǎn)業(yè)化的發(fā)展過程中，從業(yè)人員數(shù)量有所擴(kuò)大。臨夏磚雕產(chǎn)品大多應(yīng)用于宗教領(lǐng)域或高端市場(chǎng)當(dāng)中，諸如伊斯蘭教寺院、道教道觀建筑裝飾當(dāng)中，一些民族地區(qū)（特別是伊斯蘭民族地區(qū)）大型廣場(chǎng)的建筑裝飾中多被采用，有品位、有經(jīng)濟(jì)實(shí)力的家庭建筑裝飾中也被采用。其目標(biāo)銷售市場(chǎng)涉及宗教、社會(huì)公共場(chǎng)所、家庭等。產(chǎn)品主要銷往甘肅、青海、新疆等地。

1.2 臨夏磚雕產(chǎn)品價(jià)格

據(jù)筆者2011年11月份調(diào)查，臨夏磚雕產(chǎn)品價(jià)格每平米在4500元以上，加上磚雕專業(yè)的工匠組合安裝費(fèi)用，磚雕產(chǎn)品價(jià)格每平米在6000元左右，隨著市場(chǎng)成本的增加，現(xiàn)今價(jià)格肯定高于先前價(jià)格。這個(gè)價(jià)格指的是可市場(chǎng)化、產(chǎn)業(yè)化的臨夏普通磚雕產(chǎn)品價(jià)格。而作為純粹手工藝術(shù)品的磚雕產(chǎn)品，則不在此種價(jià)格范圍內(nèi)，它們價(jià)值、價(jià)格更高。當(dāng)然，由于受當(dāng)?shù)芈糜螛I(yè)不發(fā)達(dá)、產(chǎn)品的消費(fèi)偏好培育滯后、外銷渠道不暢等因素所限，純粹手工藝術(shù)品磚雕產(chǎn)品市場(chǎng)份額很小，這種產(chǎn)品雖然是可市場(chǎng)化產(chǎn)品，但不屬于可產(chǎn)業(yè)化范圍，對(duì)它的保護(hù)，需要不同于既可市場(chǎng)化又可產(chǎn)業(yè)化的臨夏磚雕產(chǎn)品的管理制度、辦法。而在機(jī)器工業(yè)的推動(dòng)下，看似紅紅火火的市場(chǎng)化、產(chǎn)業(yè)化的磚雕產(chǎn)品的生產(chǎn)、消費(fèi)，及其市場(chǎng)主體競(jìng)爭(zhēng)方面，也存在著現(xiàn)實(shí)的和潛在的問題與危機(jī)。總體看來，存在兩方面的問題：一方面是磚雕藝術(shù)的工業(yè)化生產(chǎn)與純粹手工制作之間的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)問題；另一方面是可市場(chǎng)化、產(chǎn)業(yè)化本身的問題，也就是市場(chǎng)主體之間的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)問題。因此，如何區(qū)分磚雕產(chǎn)品的生產(chǎn)工藝、協(xié)調(diào)競(jìng)爭(zhēng)主體之間的關(guān)系，是當(dāng)前困擾臨夏磚雕發(fā)展很緊迫的問題，該問題可以主要通過保護(hù)磚雕市場(chǎng)主體的利益、協(xié)調(diào)市場(chǎng)主體間的利益關(guān)系來解決，當(dāng)然，這僅僅是在抽象、概括的意義上而言，以下筆者將具體分析問題和探討可能的解決途徑和辦法。

1.3 具有潛在市場(chǎng)化的帶有“非遺”屬性的技藝

作為“非遺”的純粹手工制作技藝及其工藝品和與機(jī)器大工業(yè)生產(chǎn)方式相結(jié)合、可市場(chǎng)化或者具有潛在市場(chǎng)化的帶有“非遺”屬性的技藝及其產(chǎn)品之間的競(jìng)爭(zhēng)問題，其實(shí)質(zhì)是純粹手工生產(chǎn)方式與機(jī)器大工業(yè)或半手工、半機(jī)器生產(chǎn)之間的競(jìng)爭(zhēng)問題，這是非遺保護(hù)、開發(fā)中帶有普遍性的問題，也是作為“非遺”生存必然面臨的問題。如果說傳統(tǒng)社會(huì)每個(gè)作坊、個(gè)體戶或其他經(jīng)營者都是通過純手工制作特定類別的“非遺”產(chǎn)品的話，那么他們至少在生產(chǎn)工具方面是平等競(jìng)爭(zhēng)的，他們之間的競(jìng)爭(zhēng)也僅僅是工藝水平的競(jìng)爭(zhēng)。在現(xiàn)代社會(huì)中，工藝類“非遺”的價(jià)值正是體現(xiàn)在手工制作及其特殊的流程，工藝類“非遺”相關(guān)產(chǎn)品的價(jià)值更重要的體現(xiàn)在這種傳統(tǒng)社會(huì)遺留下來的文化價(jià)值，但是，現(xiàn)代社會(huì)卻大量存在著機(jī)器生產(chǎn)與手工生產(chǎn)這樣的生產(chǎn)現(xiàn)實(shí)，這種人工與機(jī)器的競(jìng)爭(zhēng)，對(duì)像磚雕這樣的“非遺”的傳承和保護(hù)而言是致命的。這一問題存在于諸如寧夏賀蘭硯的制作技藝、甘肅臨夏的磚雕技藝、岷縣的洮硯制作技藝、新疆的英吉沙刀的制作技藝、維吾爾族的花氈、印花布織染技藝等“非遺”項(xiàng)目之中，因此，對(duì)此問題的討論和解決有助于保護(hù)相關(guān)類別的“非遺”。

1.4 仿造技術(shù)的不斷成熟

仿造生產(chǎn)率提升，仿造品價(jià)值下降，其價(jià)格也隨之降低，這類競(jìng)爭(zhēng)性矛盾問題與整個(gè)中國市場(chǎng)化過程中出現(xiàn)的問題相關(guān)聯(lián)，相近于假冒偽劣商品與正品之間爭(zhēng)奪市場(chǎng)。在現(xiàn)實(shí)中，明明是法律禁止的，但還是有企業(yè)、個(gè)人仿造之。隨著仿造技術(shù)的不斷成熟，大多數(shù)消費(fèi)者從價(jià)格上完全能判斷其所購商品為假冒偽劣商品，但由于在外形、款式、顏色、工藝等方面與正品相似，所以還是傾向于購買，因而假冒偽劣商品也有市場(chǎng)需求。這是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的一個(gè)老問題，不存在法制不健全的問題，而是一個(gè)執(zhí)法問題。同樣，“非遺”市場(chǎng)化的過程中，機(jī)器生產(chǎn)對(duì)于手工生產(chǎn)的沖擊也是如此，從產(chǎn)品功能、性能上分析，機(jī)器生產(chǎn)與手工生產(chǎn)并未有差異，甚至機(jī)器產(chǎn)品在一定程度上優(yōu)于手工產(chǎn)品，可是機(jī)器生產(chǎn)在借用著“非遺”手工生產(chǎn)所賦予的文化價(jià)值，甚至借用著手工勞動(dòng)、手工技藝的新價(jià)值等，在其消費(fèi)過程中搶占了純粹手工。生產(chǎn)的“非遺”產(chǎn)品的市場(chǎng)。

假冒偽劣商品與正品之間不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)問題主要涉及商標(biāo)權(quán)問題，商標(biāo)權(quán)的核心是商標(biāo)的品質(zhì)保證功能及其商標(biāo)的價(jià)值屬性，持之以恒的質(zhì)量品質(zhì)是消費(fèi)者認(rèn)可和追隨商標(biāo)的原因，而商標(biāo)所有者的綜合投入是商標(biāo)信譽(yù)提升的源泉。假冒偽劣商品正是搭載正品商標(biāo)所具有的品質(zhì)保證功能和它的價(jià)值屬性來贏利的。如果機(jī)器生產(chǎn)的磚雕產(chǎn)品與純粹手工生產(chǎn)的磚雕工藝品之間存在競(jìng)爭(zhēng)的話，那么，前者也是搭載后者無形價(jià)值甚至個(gè)體藝術(shù)創(chuàng)造的新價(jià)值，這與前述的正品與假冒品之間的競(jìng)爭(zhēng)問題的實(shí)質(zhì)很相似，因此，必須從規(guī)范市場(chǎng)、規(guī)范生產(chǎn)秩序方面著手，不僅要治理社會(huì)大環(huán)境，還要規(guī)范特定行業(yè)市場(chǎng)、特定區(qū)域市場(chǎng)，才能有效解決此問題。對(duì)于“非遺”的純粹手工制作技藝及其工藝品與帶有“非遺”屬性的技藝及其產(chǎn)品之間的競(jìng)爭(zhēng)問題的解決，除了國家和地方各級(jí)相關(guān)行政機(jī)關(guān)的有效執(zhí)法外，還有一個(gè)值得提及的優(yōu)勢(shì)在于，“非遺”相關(guān)技藝及其工藝品的生產(chǎn)相對(duì)集中，涉及的市場(chǎng)范圍相對(duì)狹小，執(zhí)法成本相對(duì)較低，地方相關(guān)執(zhí)法部門只要加強(qiáng)監(jiān)管、積極作為，收效會(huì)很好的。

結(jié)束語

“非遺”傳承人手工生產(chǎn)品與機(jī)器產(chǎn)品之間的競(jìng)爭(zhēng)性問題，目前還沒有相關(guān)法律進(jìn)行規(guī)范，但是對(duì)產(chǎn)品及其商標(biāo)可以利用現(xiàn)有法律如《商標(biāo)法》來保護(hù)。保護(hù)磚雕這種“非遺”，使之傳承、發(fā)展必須依靠相關(guān)法律，把對(duì)“磚雕”及其產(chǎn)品的保護(hù)轉(zhuǎn)化為對(duì)商標(biāo)的保護(hù)，才是解決這種矛盾的有效途徑。