閔蘭鈞

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私募股權投資基金目前已是金融投資領域的一個熱點問題，它的組織形式涉及基金投資人和基金管理人切身利益的一系列法律關系。從各國（地區(qū)）實踐來看，私募股權投資基金的組織形式主要有公司型、契約型和有限合伙型3種。

1 私募股權基金的3種組織形式

1.1 公司型

公司制包括有限責任公司和股份有限公司兩種形式，對于股權投資基金組織而言主要是有限責任制。投資人作為股東直接參與投資，以其出資額為限，對公司債務承擔有限責任。

基金管理人可以是股東，也可以是外部人，實踐中通常是股東大會選出董事、監(jiān)事，再由董事、監(jiān)事投票委托專門的投資管理公司作為基金管理人。管理人收取資金管理費與效益激勵費。這種基金股份的出售一般都委托專門的銷售公司來進行。由于法律的限制，一般股東數(shù)目不多，但出資額都比較大。

1.2 契約型

契約型基金目前在國內并無官方定義，有一種說法認為，契約型基金又稱為單位信托基金，指專門的基金管理公司作為委托人通過與受托人（投資人）簽訂“信托契約”的形式發(fā)行受益憑證“基金單位持有證”來募集社會上的閑散資金，用以從事投資活動的金融產品。但實際上，根據(jù)維基百科對單位信托基金的定義，單位信托基金只涵蓋了開放型契約型這一種模式，故直接將契約型基金定為英國法傳統(tǒng)下的單位信托基金并不合適。

契約型基金沒有一個明確的法律概念，從外觀上可以將契約型基金定義為：由基金投資人、基金管理人之間所簽署的基金合同聚集投資人的資金；投資人因信賴基金管理人的專業(yè)能力而將資金交由其管理，并將資金托管給基金托管人；基金管理人運用組合投資的方式投資于特定標的，以獲取資本利得或利息；投資收益按投資人出資份額共享，投資風險由投資人共擔的金融工具。

通常認為， 契約型基金的主要法律關系是信托關系，即指委托人基于對受托人的信任，將其財產權委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或者處分的行為（ 《信托法》第二條） 。我國《證券投資基金法》（ 以下簡稱《基金法》）所稱的“證券投資基金”即全部為契約型基金，受《基金法》的約束和監(jiān)管，同時受《證券法》和《信托法》的約束。新修訂的《基金法》將非公開募集證券投資基金正式納入監(jiān)管范圍，為私募管理人募集契約型基金提供了明確的法律依據(jù)?！端侥急O(jiān)管辦法》明確規(guī)定私募投資基金可以以契約型設立，為未來設立契約型的私募股權投資基金提供了法律基礎，但契約型的私募股權投資基金目前仍存在工商登記困難和稅收政策不明確的法律風險。

1.3 有限合伙型

基金的投資人作為有限合伙人參與投資，以其認繳的出資額為限對PE組織的債務承擔責任。普通合伙人通常是基金管理者，也雇傭外部人管理基金。在實務中，通常管理人與普通合伙人兩者合一。有限合伙通常有固定的存續(xù)期間（一般為10年），到期后，除全體投資人一致同意延長期限外，合伙企業(yè)必須清算，并將獲利分配給投資人。有限合伙人在將資金交給普通合伙人后，除了在合同上所訂立的條件外，完全無法干涉普通合伙人的行為，普通合伙人享有充分的管理權。

目前，國內實行有限合伙制的比較多。有限合伙制比較適合“以人為本”的企業(yè)，它們做事比較低調，管理人對企業(yè)的負債要承擔無限連帶責任，因而會注重防范風險，不愿意激進。公司制雖然很普遍，但卻存在缺陷。比如我國公司的注冊制度，工商局要求注冊資本必須達到一定數(shù)量才能用“中國”字頭，注冊資本必須達到一定數(shù)量才能用“投資”字頭。但是，對注冊資本的過高要求，可能產生虛假注資和抽逃注資等問題。這在大企業(yè)已經成為一個問題：這么大的注冊資本，股東難免會挪用。所以，公司制在注冊上是兩難的，而合伙制是承諾出資制，相對有優(yōu)勢。

2 有限合伙型是我國發(fā)展私募股權基金的主流組織形式

從我國主要形式的私募股權投資基金所面臨的問題看，信托型私募股權投資基金總體來說不能充分發(fā)揮利益約束和激勵機制的作用，私募的性質也慢慢改變。公司型基金避免不了的雙重納稅的負擔，紀要繳納企業(yè)所得稅，也要繳納個人所得稅，因而基金運營成本高。目前逼著認為有限合伙型的組織形式更適合我國的私募股權投資基金。有限合伙人型作為一種基金組織形式優(yōu)越性體現(xiàn)在：一是有限合伙制能夠在投資人和管理人之間建立“隔離墻”，保障管理人能夠自主決策，做到投資專業(yè)化；二是有限合伙基金的管理人也是普通合伙人，對基金債務承擔無限連帶責任的同時，也享有一定的行動自由度和物質激勵，在一定程度上化解了投資人與管理人的沖突，也解決了管理人法人風險和收益不完全對稱難題，因而可以較好的回避管理者的道德風險，避免所有者行為的不良后果。這也是該組織形式成為國際上私募股權投資基金的主流形式重要原因；三十新《合伙企業(yè)法》文明規(guī)定，合伙企業(yè)的生產經營所得和其他所得，有各合伙人分貝繳納所得稅，必滿了雙重征收。使得我國私募企業(yè)投資基金的個人投資者可以享受股票投資收益的免稅優(yōu)惠，符合私募股權投資基金投資者的利益。

結語

我國的私募股權投資基金還有很長的路要走，我們不僅要借鑒國際經驗，最重要的是，不管是政府還是從業(yè)人員都必須根據(jù)中國的具體要求，尋求自己的發(fā)展道路。