呂愛飛

（國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局專利審查協(xié)作北京中心，北京 100096）

1 引言

《專利法》第二條第三款規(guī)定，專利法所稱實(shí)用新型，是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。該法條限定了實(shí)用新型專利的保護(hù)客體，即產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合，且需滿足“實(shí)用的”、“技術(shù)方案”的要求。

《專利審查指南》中對(duì)“技術(shù)方案”進(jìn)行了解釋，技術(shù)方案是指對(duì)要解決的技術(shù)問題所采取的利用了自然規(guī)律的技術(shù)手段的集合。即技術(shù)方案中包含三要素：“技術(shù)問題”、“自然規(guī)律”、“技術(shù)手段”。

技術(shù)方案的三要素中，“自然規(guī)律”是核心，自然規(guī)律是存在于自然界的客觀事物內(nèi)部的客觀規(guī)律，是事物本身所固有的，是不以人的意識(shí)為轉(zhuǎn)移的，因此實(shí)用新型所述的“技術(shù)方案”是不以人的意識(shí)而改變的方案，其手段、問題、效果之間的邏輯關(guān)系必須符合自然界客觀事物內(nèi)部的規(guī)律。

那么，對(duì)含有產(chǎn)品表面圖案色彩特征的權(quán)利要求是否屬于實(shí)用新型保護(hù)客體呢？筆者認(rèn)為重點(diǎn)應(yīng)當(dāng)分析包含產(chǎn)品表面的圖案色彩特征的方案是否符合“技術(shù)方案”，即包含產(chǎn)品表面的圖案色彩特征的方案是否采用了技術(shù)手段，利用自規(guī)律解決了技術(shù)問題。

2 案例分析

2.1 權(quán)利要求中僅包含產(chǎn)品表面的圖案、色彩特征

對(duì)于產(chǎn)品表面的圖案、色彩特征的限定，其是否屬于實(shí)用新型的保護(hù)客體，關(guān)鍵是要分析其是否屬于技術(shù)方案，即是否滿足技術(shù)方案的三要素的要求。筆者認(rèn)為單純分析其是否滿足“技術(shù)問題”、“技術(shù)手段”的要求比較困難，應(yīng)重點(diǎn)放在“自然規(guī)律”這一要素，以此貫穿另外兩個(gè)要素。即產(chǎn)品表面的圖案、色彩特征與其要解決的問題之間是否利用了自然規(guī)律。若僅僅是要解決美觀等主觀意識(shí)形態(tài)方面的問題，圖案、色彩特征與解決的問題之間不存在符合事物內(nèi)部發(fā)展的客觀規(guī)律，那么僅由該產(chǎn)品表面的圖案、色彩特征所形成的方案不屬于技術(shù)方案。若產(chǎn)品表面的圖案、色彩特征與其要解決的問題之間存在不以人的意識(shí)為轉(zhuǎn)移的自然規(guī)律，那么則認(rèn)為其滿足技術(shù)方案的要求，屬于實(shí)用新型的保護(hù)客體。

【案例1】

該案例要解決的技術(shù)問題是提供一種防近視黑板。

權(quán)利要求：一種防近視黑板，其特征在于，在玻璃板上設(shè)有墨綠色和黑色線條組成的“回”字圖案結(jié)構(gòu)。

該案例的權(quán)利要求中僅包含對(duì)產(chǎn)品表面的色彩、圖案的限定。那么該圖案、色彩特征對(duì)于“防近視”這一問題與效果之間是否存在不以人的意識(shí)為轉(zhuǎn)移的自然規(guī)律呢？

對(duì)于“回”字圖案，其事實(shí)上利用了“透視”的光學(xué)原理，形成使人向遠(yuǎn)處看的立體視覺效果，能夠起到調(diào)節(jié)視力的作用。對(duì)于墨綠色和黑色，則利用了光學(xué)和醫(yī)學(xué)原理，綠色波長(zhǎng)較短，成像在視網(wǎng)膜之前，促使眼睛調(diào)節(jié)放松，眼睫狀肌得到休息，從而達(dá)到減輕眼疲勞的效果。該產(chǎn)品表面的圖案、色彩特征利用了自然規(guī)律，解決了技術(shù)問題，因此是一種技術(shù)方案，屬于實(shí)用新型保護(hù)的客體。

【案例2】

該案例要解決的技術(shù)問題是提供一種教給學(xué)生確定電、磁、力之間的正確關(guān)系的方便學(xué)生記憶的電、磁、力關(guān)系尺。

權(quán)利要求：一種教學(xué)用電、磁、力關(guān)系的“T”字形尺，在該“T”字形尺的上端部設(shè)有刻度值，其特征在于在該“T”字形尺的兩個(gè)面上分別印有表示導(dǎo)體在磁場(chǎng)中運(yùn)動(dòng)所產(chǎn)生的電荷或帶電粒子的運(yùn)動(dòng)方向的箭頭標(biāo)志，以及表示磁感線方向的若干個(gè)“點(diǎn)”和若干個(gè)“叉”的標(biāo)志。

該案例權(quán)利要求中也僅限定了產(chǎn)品表面的符號(hào)，符號(hào)也可認(rèn)為是一種圖案特征。該案例是將電流與磁場(chǎng)、電荷及力的三維立體關(guān)系印制到一把尺子上，通過圖案展示出“電流與磁場(chǎng)、電荷及力”三者之間的固有物理性質(zhì)，顯然，該尺上的圖案特征屬于人的主觀意識(shí)，該圖案與“電、磁、力之間的正確關(guān)系”、“方便記憶”之間也不存在符合事物內(nèi)部發(fā)展的客觀規(guī)律，因此該方案不屬于技術(shù)方案，不屬于實(shí)用新型的保護(hù)客體。

2.2 權(quán)利要求中既包含產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造特征，又包含產(chǎn)品表面的圖案、色彩特征

對(duì)于一項(xiàng)權(quán)利要求所限定的方案是否屬于實(shí)用新型的保護(hù)客體，應(yīng)當(dāng)考慮方案的整體是否解決了技術(shù)問題，采用了技術(shù)手段并達(dá)到了技術(shù)效果，而不應(yīng)將某個(gè)特征割裂出來分析其是否解決了技術(shù)問題。

【案例3】

該案例要解決的技術(shù)問題是提供一種能從里面顯示商品圖案和廣告信息的翻蓋煙盒，該煙盒可大大開拓其內(nèi)部閑置的傳媒資源，并使其傳媒作用得到深化與擴(kuò)大。

權(quán)利要求：一種能從里面展示廣告信息的翻蓋煙盒，包括盒體、后邊和盒體相連接的盒蓋、鋁箔，其特征在于，在折疊在盒蓋前邊內(nèi)側(cè)的硬紙片的褶痕處粘了彈性薄膜，在鋁箔上還粘有紙，在硬紙片及紙上印有商品的圖案信息。

該案例通過對(duì)煙盒結(jié)構(gòu)的改進(jìn)，使得商品的圖案信息顯示在盒蓋前邊內(nèi)側(cè)的硬紙片及鋁箔上，以解決從煙盒里面顯示商品圖案和廣告信息的問題，顯然手段與問題之間存在自然規(guī)律，因此，該方案整體上采用了能夠解決技術(shù)問題的技術(shù)手段，并達(dá)到了符合自然規(guī)律的技術(shù)效果，屬于實(shí)用新型的保護(hù)客體。對(duì)于其中的圖案特征，其目的是廣告宣傳，單純分析該圖案特征并不能解決技術(shù)問題。但由于方案的整體屬于技術(shù)方案，而表面的圖案特征屬于該方案中不可或缺的一部分，限定了該圖案特征的技術(shù)方案整體才完整，才能夠解決其技術(shù)問題。因此，該權(quán)利要求的技術(shù)方案整體屬于實(shí)用新型的保護(hù)客體。圖案特征作為技術(shù)方案不可缺少的一部分，不應(yīng)要求申請(qǐng)人刪除。

【案例4】

該案例要解決的技術(shù)問題是提供一種可以固定鉛筆的鉛筆盒。

權(quán)利要求：一種可以固定鉛筆的鉛筆盒，其特征在于：包含盒體和盒蓋，在盒體中設(shè)置有放置鉛筆的凹槽，并在凹槽上設(shè)置固定鉛筆一端的固定帶，使得鉛筆放置在凹槽中后可通過該固定帶固定住，盒蓋上繪制有功夫熊貓圖案。

該方案的整體是要解決固定鉛筆這一技術(shù)問題，采用了凹槽、固定帶等技術(shù)手段，可解決固定鉛筆這一技術(shù)問題，所采用的技術(shù)手段與技術(shù)問題之間是符合自然規(guī)律的客觀對(duì)應(yīng)關(guān)系，因此，該權(quán)利要求所限定的技術(shù)方案整體上屬于實(shí)用新型的保護(hù)客體。

對(duì)于其中的圖案特征，其并不屬于解決其技術(shù)問題的技術(shù)方案中不可缺少的一部分，且該圖案特征顯然解決的是美觀這一非技術(shù)問題，因此，該圖案特征屬于非技術(shù)特征，應(yīng)當(dāng)要求申請(qǐng)人刪除。

3 結(jié)論

綜上分析，當(dāng)權(quán)利要求中僅包含圖案、色彩特征時(shí)，其是否屬于實(shí)用新型保護(hù)客體，關(guān)鍵在于該圖案、色彩特征所形成的方案與其要解決的問題之間是否存在不以人的意識(shí)為轉(zhuǎn)移的自然規(guī)律，若存在，則該方案屬于技術(shù)方案，屬于實(shí)用新型的保護(hù)客體，反之，則不屬于實(shí)用新型保護(hù)客體。

當(dāng)權(quán)利要求中既包含形狀、構(gòu)造特征，又包含圖案、色彩特征時(shí)，分析其是否符合專利法所規(guī)定的實(shí)用新型保護(hù)客體，首先，應(yīng)將權(quán)利要求所限定的方案作為一個(gè)整體考慮，分析該方案整體是否屬于技術(shù)方案，即該方案整體是否采用了技術(shù)手段，解決了技術(shù)問題，且技術(shù)手段與技術(shù)問題之間存在自然規(guī)律。如果該方案的整體利用了自然規(guī)律，解決了技術(shù)問題，則該權(quán)利要求所限定的方案整體已符合實(shí)用新型保護(hù)客體的要求。那么，對(duì)于其中所包含的圖案、色彩特征是否應(yīng)保留，則應(yīng)當(dāng)分析該圖案、色彩特征是否屬于該技術(shù)方案解決其技術(shù)問題所不可或缺的一部分，如果缺少了該圖案、色彩特征會(huì)造成該技術(shù)方案不完整，無法解決其要解決的技術(shù)問題，則不應(yīng)要求申請(qǐng)人刪除該圖案、色彩特征。如果該圖案、色彩特征并不是該技術(shù)方案解決其技術(shù)問題所不可缺少的一部分，則應(yīng)單獨(dú)分析該圖案、色彩特征所要解決的問題，若所要或所能解決的問題為符合自然規(guī)律的技術(shù)問題，則不應(yīng)要求刪除該圖案、色彩特征。如該圖案、色彩特征僅僅是要解決美觀等主觀意識(shí)形態(tài)的問題，該圖案、色彩的限定與該問題之間不存在客觀邏輯規(guī)律，則該圖案、色彩特征屬于非技術(shù)特征，應(yīng)當(dāng)要求申請(qǐng)人刪除。