龔子云

摘要：建筑業(yè)是我國經(jīng)濟社會中非常重要的行業(yè)，特別是在城鎮(zhèn)化進程中發(fā)揮著重要的作用。但是就建筑業(yè)而言，其不僅僅是建筑施工本身，還包括了眾多的周邊行業(yè)，這其中就包括了周轉(zhuǎn)材料行業(yè)等等，對整個建筑行業(yè)起到了基礎(chǔ)的支撐作用，發(fā)揮了重要的輔助功能。在實際業(yè)務(wù)過程中，建筑企業(yè)與周轉(zhuǎn)材料企業(yè)往往通過租賃或者購買周轉(zhuǎn)材料發(fā)生經(jīng)濟業(yè)務(wù)關(guān)系，無論是對于建筑企業(yè)還是周轉(zhuǎn)企業(yè)來說，都會面臨著一些經(jīng)濟業(yè)務(wù)及合同的風險。在此，我們將從周轉(zhuǎn)企業(yè)的角度出發(fā)，對于周轉(zhuǎn)材料租賃合同的相關(guān)風險進行分析，然后有針對性的提出一些防范建議，以期能夠提升周轉(zhuǎn)企業(yè)防范合同風險的能力和效果。

關(guān)鍵詞：周轉(zhuǎn)材料；租賃合同；風險和防范

中圖分類號：D923.6 文獻識別碼：A 文章編號：1001-828X（2018）021-0368-02

一、引言

建筑企業(yè)在與周轉(zhuǎn)企業(yè)發(fā)生周轉(zhuǎn)材料相關(guān)的業(yè)務(wù)關(guān)系的時候，往往會在合同等方面產(chǎn)生一些風險，致使建筑企業(yè)或者周轉(zhuǎn)企業(yè)承受著可能的損失和風險。在傳統(tǒng)的研究或者思想中，我們發(fā)現(xiàn)對于這類風險的承受著絕大多數(shù)會聚焦在建筑企業(yè)上面，多數(shù)是在分析建筑企業(yè)應(yīng)該注意的風險點或者控制點，但是對于周轉(zhuǎn)材料企業(yè)在這個過程中的風險卻研究或者關(guān)注的相對不足。鑒于此，我們將站在周轉(zhuǎn)材料企業(yè)的角度，重新審視周轉(zhuǎn)材料租賃這個行業(yè)與經(jīng)濟過程，一方面是填補了這一部分的研究和思考的空白，另一方面也是通過提出切實的對策措施建議，對周轉(zhuǎn)材料企業(yè)的合同風險控制發(fā)揮積極的促進作用。

二、周轉(zhuǎn)材料租賃行業(yè)概述

上文已經(jīng)提及，在當下的建筑施工行業(yè)來說，眾多的建筑企業(yè)考慮到物資的周轉(zhuǎn)、折舊以及相應(yīng)的先進性更替等等因素，會在諸多的材料設(shè)備方面采用租賃的方式來代替自行購買的行為，不僅僅可以達到使用的目的，也可以更加靈活的籌劃自身的資金、資產(chǎn)折舊等等因素，增強自身的經(jīng)營效率和效果。因此，當下的周轉(zhuǎn)材料租賃已經(jīng)逐步形成了一個行業(yè)，可以說是涵蓋在大建筑行業(yè)的內(nèi)部的子行業(yè)，也有依附性，也具有一定的獨立性。雖然我國經(jīng)濟發(fā)展進入新常態(tài)，轉(zhuǎn)型升級和結(jié)構(gòu)優(yōu)化調(diào)整迫在眉睫，但是城鎮(zhèn)化的進程趨勢并沒有改變，這也是建筑行業(yè)以及周轉(zhuǎn)材料行業(yè)得以持續(xù)發(fā)展的良好基礎(chǔ)和前提。對于周轉(zhuǎn)材料行業(yè)來說，其具有依附性，由此帶來的風險即是由于與建筑企業(yè)的業(yè)務(wù)關(guān)系而導致的合同風險等等方面，不僅僅是涉及到建筑企業(yè)作為租賃方的權(quán)益的保護，也會涉及到周轉(zhuǎn)材料企業(yè)的相關(guān)權(quán)益的保護。特別是在面對大型建筑企業(yè)或者小型的不規(guī)范的建筑企業(yè)的時候，周轉(zhuǎn)材料企業(yè)會由于失去議價權(quán)以及失去對材料使用的控制能力而導致一定的風險，前者主要是合同風險，后者主要是材料使用風險。

三、周轉(zhuǎn)材料租賃合同風險分析

（一）格式合同的風險

通常來說，當下的周轉(zhuǎn)材料行業(yè)在建筑商和周轉(zhuǎn)材料企業(yè)之間簽訂的大多數(shù)都是由周轉(zhuǎn)材料企業(yè)批量擬定的格式合同，標準化和重復性的使用是提升業(yè)務(wù)效率的重要基礎(chǔ)。但是正是由于格式合同的使用，使得無論是建筑企業(yè)方面還是周轉(zhuǎn)材料企業(yè)方面都面臨著一些不可預(yù)知的風險。對于周轉(zhuǎn)材料企業(yè)來說，由于其是格式合同的制定者，因此需要周轉(zhuǎn)企業(yè)方面做好主動告知或者讓建筑企業(yè)方面知曉合同中的免責或者限制條款，并且由于主動舉證的要求，也使得周轉(zhuǎn)材料企業(yè)還要注重主動告知或者解釋的相關(guān)證據(jù)文件，這對于周轉(zhuǎn)企業(yè)來說不僅僅是業(yè)務(wù)成本的增加以及效率的降低，也是風險的隱藏點之一。同時，由于是格式合同的提供方，后期如若遇到進入司法程序，對于沒有明確約定或者解釋理解上有歧義的地方，司法會偏向于非格式合同提供一方的利益作為判斷的依據(jù)，這對于周轉(zhuǎn)材料企業(yè)來說也是重要的合同風險之一。

（二）合同中對于租賃物的保護的風險

對于周轉(zhuǎn)材料企業(yè)來說，周轉(zhuǎn)材料是其賴以生存和經(jīng)營的重要資產(chǎn)，是保持其經(jīng)營發(fā)展動力和趨勢的重要基礎(chǔ)。因此，周轉(zhuǎn)材料企業(yè)與建筑企業(yè)在簽訂租賃合同的時候往往會約定相應(yīng)的損失賠償條款。但是就損失賠償條款的制定來說，其也是周轉(zhuǎn)材料企業(yè)在合同層面所面臨的風險和問題。周轉(zhuǎn)材料具有零散、周轉(zhuǎn)的特點和目的，其在使用過程中發(fā)生一定比例的損失具有相當?shù)拇蟾怕?，或者說一定范圍內(nèi)的損失或者損壞屬于不可避免的正常現(xiàn)象，周轉(zhuǎn)材料企業(yè)要求建筑企業(yè)作為租入方保證其所租賃的周轉(zhuǎn)材料完全的安全和完整，這是幾乎不可能實現(xiàn)的事情。鑒于此，周轉(zhuǎn)材料企業(yè)在合同中如何設(shè)定這個損失的范圍以及損失賠償?shù)姆绞郊皵?shù)額也是其面臨著的重要風險之一。一般來說，免責損失的范圍設(shè)定需要通過大數(shù)法則以及大數(shù)據(jù)分析來來確定，損失賠償?shù)姆绞胶蛿?shù)額的設(shè)計則涉及到歷史案例的積累以及方式的創(chuàng)新，其目的就在于公平合理的規(guī)避周轉(zhuǎn)材料企業(yè)的風險，同時也保證建筑企業(yè)作為承租方不會承擔過多的責任和風險。

（三）合同簽約人和實際承租人不一致的風險

另外一個值得一提的風險是：在周轉(zhuǎn)材料租賃的業(yè)務(wù)關(guān)系中，合同簽約人和實際承租人不一致的風險，即是建筑企業(yè)通常作為簽約人，但是并不是直接的材料使用者，分包商、勞務(wù)公司和民工隊才是實際的使用者。追根究底，這種模式其實是由于周轉(zhuǎn)材料企業(yè)對于分包商、勞務(wù)公司或者民工隊的管理和資質(zhì)不信任，強制要求相關(guān)建筑企業(yè)出面簽訂相應(yīng)的租賃合同，從而在材料使用管理、尾款回收等方面得到一定的保障。縱然這對于周轉(zhuǎn)材料企業(yè)來說具有上述的好處，但是從合同法的層面講，這是一種具有一定合規(guī)風險的操作模式。如果沒有做好相應(yīng)的細節(jié)操作，就容易導致后期不可預(yù)知的法律風險。

四、防范周轉(zhuǎn)材料租賃合同風險的對策建議

（一）格式合同與模塊合同相結(jié)合，同時做好主動解釋和取證工作

在合同的形式方面，我們認識到格式合同的好處，比如重復性、準確性、全面性、高效率等等，但是也要認識到格式合同如上面所說的一些不足和缺陷，比如解釋成本、解釋不占優(yōu)、條款不靈活等等。鑒于此，我們建議周轉(zhuǎn)材料企業(yè)可以適度引進模塊合同的形式，通過格式合同和模塊合同的相互結(jié)合，一方面能夠在一定程度上保持格式合同的便利性，另一方面也能夠拓寬合同的延展性，達到一定程度的差異化和定制性，使得企業(yè)能夠針對不同類型或者需求的建筑企業(yè)設(shè)計更加有針對性的租賃合同。同時，由于是格式合同，我們建議周轉(zhuǎn)材料企業(yè)要做好解釋及其取證工作，對于相關(guān)影像證據(jù)實施有序整理和保留，以備后續(xù)糾紛做主動舉證使用，最大化的規(guī)避自身的風險。

（二）科學合理設(shè)置免責損失范圍，創(chuàng)新?lián)p失賠償機制

正如上文所述，周轉(zhuǎn)材料在租賃使用過程中發(fā)生損失或者損滅是很正常的現(xiàn)象，既不可避免，但是也不能將所有的損失都認定為正常損失而免責，否則周轉(zhuǎn)材料企業(yè)的成本或者風險會極大的放大。鑒于此，周轉(zhuǎn)材料企業(yè)要積極科學的分析相關(guān)材料的特性和使用特點，通過歷史數(shù)據(jù)的分析和挖掘，合理的預(yù)測和設(shè)定免責損失臨界值或者范圍，以期能夠很好的區(qū)分正常損失與因使用方管理不善而導致的損失，維護自身的正常追償權(quán)利。另外在追償?shù)倪^程中，我們建議周轉(zhuǎn)材料企業(yè)要注意設(shè)計好相應(yīng)的損失賠償機制，充分考慮靈活性和多樣化，不搞一刀切的“照價賠償”，而是要充分結(jié)合諸如業(yè)務(wù)獲取等方面的訴求，尋求更多的賠償機制設(shè)計。

（三）規(guī)避合同簽約人和實際承租人不一致的風險，考慮引入三方合同機制

為了規(guī)避合同簽約人和實際承租人不一致可能帶來的風險，同時也考慮到諸如分包商或者民工隊等實際使用方管理和信譽度不足的問題，我們建議可以將兩方合同有條件的轉(zhuǎn)變?yōu)槿胶贤?，將作為管理和信譽背書方的建筑企業(yè)與實際使用方共同作為合同主體，就能夠有效的解決上文所述的問題。

五、結(jié)語

周轉(zhuǎn)材料行業(yè)與建筑行業(yè)相互依存的，對于二者來說對方都是不可或缺的。在實際的業(yè)務(wù)關(guān)系發(fā)生過程中，周轉(zhuǎn)材料企業(yè)與建筑企業(yè)一樣，也會面臨著合同風險。對此，我們希望周轉(zhuǎn)材料企業(yè)能夠從格式合同優(yōu)化、損失判定及賠償機制設(shè)計以及規(guī)避簽約人和實際使用人不一致的法律風險等方面著手，切實規(guī)避合同方面可能出現(xiàn)的風險和不足，為周轉(zhuǎn)材料企業(yè)的健康發(fā)展奠定堅實的基礎(chǔ)。