高風(fēng)儀

浙江師范大學(xué)行知學(xué)院，浙江 金華 321004

一、關(guān)于性態(tài)與忠實(shí)的觀點(diǎn)

婚內(nèi)出軌在生活中已屢見不鮮，出軌一方違反了①夫妻間忠實(shí)和互相尊重的義務(wù)，但實(shí)際上并沒有準(zhǔn)確的法條來規(guī)定此項(xiàng)義務(wù)的履行，而單純只是倡導(dǎo)性的規(guī)范，于是在實(shí)踐中就難以保障在婚姻中處于弱勢(shì)的一方。并且對(duì)于“忠實(shí)”的看法理論界也有著不同的觀點(diǎn)。

(一)忠實(shí)即為誠(chéng)實(shí)，只要精神不出軌，不考慮肉體的性交的過錯(cuò)，夫妻間相互坦誠(chéng)便是履行了忠實(shí)的義務(wù)

②“柏拉圖式愛情”可以說是這種觀點(diǎn)的典型代表。但這種觀點(diǎn)往往會(huì)引起社會(huì)上道德的強(qiáng)烈譴責(zé)。例如：妻子懷孕，丈夫因?yàn)樾孕枨蠖c他人發(fā)生③性行為。但丈夫只要誠(chéng)實(shí)的告知婚姻關(guān)系中的另一半，也視為對(duì)忠實(shí)義務(wù)的履行。這種理念同時(shí)又很容易造成夫妻雙方的性態(tài)紊亂，造成一系列通過性交而傳染的疾病肆虐。

(二)忠實(shí)即為忠貞，肉體不可出軌，但是精神難以控制，只要肉體保持忠貞便是履行了忠實(shí)的義務(wù)

這里難免聯(lián)系到現(xiàn)在的社會(huì)現(xiàn)狀，越來越多的年輕人不愿結(jié)婚，可是一旦到了法定的適婚年齡又不得不相親、不得不和“門當(dāng)戶對(duì)”的另一半共度一生。于是，當(dāng)人生中真正的他來到他們身邊時(shí)，精神的出軌已經(jīng)難以避免。也許很多人會(huì)想著離婚，但因道德、經(jīng)濟(jì)等多種原因?qū)е码x婚并不是那么簡(jiǎn)單而最終導(dǎo)致婚姻關(guān)系中的雙方都不能獲得精神上的幸福。此時(shí)，婚姻中被傷害一方難免會(huì)降低要求，僅僅進(jìn)行形態(tài)的規(guī)制即出軌方肉體需保持忠誠(chéng)，降低患病風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)也算是對(duì)自己的一種安慰。

(三)忠實(shí)既包括精神上的誠(chéng)實(shí)，也包括肉體上的忠貞

這種觀點(diǎn)是為人們所廣為接受的一種對(duì)于“忠實(shí)”的理解，這也是對(duì)婚姻雙方當(dāng)事人的高標(biāo)準(zhǔn)要求，但在現(xiàn)實(shí)生活中很少有人真正做到從一而終。違反此類忠誠(chéng)的典型代表莫過于④婚內(nèi)非法同居。

筆者曾經(jīng)做過調(diào)查：百分之78.6%的受訪者忍受不了另一半單純精神出軌；受訪者中的89.7%不能接受另一半單純?nèi)怏w出軌；而不能忍受雙重出軌的人數(shù)占比竟高達(dá)100%。由此可見：一旦有人既違背了精神上的誠(chéng)實(shí)，又違反了肉體上的忠貞，其受社會(huì)譴責(zé)的力度遠(yuǎn)大于以上第一、二種觀點(diǎn)。

二、“忠實(shí)”規(guī)制的實(shí)施補(bǔ)救措施

雖然違反“忠實(shí)”義務(wù)的行為在現(xiàn)實(shí)生活中時(shí)有發(fā)生，但是真正要對(duì)其進(jìn)行規(guī)制卻十分困難，其主要原因在于合法證據(jù)的收集不易。因?yàn)槭占C據(jù)時(shí)，很可能侵犯另一方當(dāng)事人及第三人的隱私權(quán)。

有學(xué)者認(rèn)為婚前協(xié)議十分必要，夫妻雙方可以根據(jù)婚前協(xié)議來規(guī)避隱私權(quán)侵犯問題：倘若未來一方違反“忠實(shí)義務(wù)”而另一方收集的相關(guān)證據(jù)縱使侵犯其隱私，也不以侵犯隱私起訴，以作為出軌的代價(jià)(僅限夫妻雙方當(dāng)事人)。但筆者認(rèn)為隱私權(quán)具有人身性質(zhì)，而人身性質(zhì)具有法定性，因此不適合進(jìn)行合同約定。

也有學(xué)者認(rèn)為，侵犯隱私權(quán)也分場(chǎng)合，即在公眾場(chǎng)合卿卿我我還是在私密空間做著非法勾當(dāng)是有區(qū)別的。筆者贊同其觀點(diǎn)，如果是在公共場(chǎng)合舉止親密，則不應(yīng)構(gòu)成侵犯隱私，因?yàn)楣馓旎罩?，過錯(cuò)方此時(shí)應(yīng)被視為沒有想要保護(hù)隱私的意愿，此時(shí)的錄像、照片等就不應(yīng)該視為侵犯隱私，法官不應(yīng)排除此項(xiàng)證據(jù)。但在私密空間則又要分是夫妻住所還是其他地點(diǎn)。(這里不做詳細(xì)分析)

如果說肉體的性態(tài)規(guī)制可以依靠上述證據(jù)手段獲得，那么對(duì)其規(guī)制方法，法律做了一些相關(guān)規(guī)定，如重婚罪等。也有學(xué)者認(rèn)為對(duì)于通奸等行為往往是通過行政處罰來規(guī)制，這樣的處罰往往使得夫妻中的無(wú)過錯(cuò)方受到二次傷害，因此其中婚內(nèi)違反忠實(shí)義務(wù)方需用自己婚前財(cái)產(chǎn)對(duì)受害方進(jìn)行物質(zhì)及精神損害賠償。⑤周剛等學(xué)者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由第三人承擔(dān)處罰責(zé)任。但筆者認(rèn)為此項(xiàng)行政處罰的后果應(yīng)由夫妻中的違反忠實(shí)方和第三者連帶承擔(dān)，因?yàn)殡p方都有違反最基本的婚姻制度，對(duì)其失敗的婚姻都有著過錯(cuò)。

[ 注 釋 ]

①《中華人民共和國(guó)婚姻法》第四條：夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)，互相尊重；家庭成員間應(yīng)當(dāng)敬老愛幼，互相幫助，維護(hù)平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系.

②柏拉圖式愛情：也稱為精神戀愛，以西方哲學(xué)家柏拉圖命名的一種人與人之間的精神愛情，追求心靈溝通，排斥肉欲，理性的精神上的純潔愛情.

③這里的性行為與同居作區(qū)分.

④《中華人民共和國(guó)婚姻法》第三條第二款：禁止重婚.禁止有配偶者與他人同居.禁止家庭暴力.禁止家庭成員間的虐待和遺棄.

⑤劉潔睿，陳要南，周剛.夫妻忠實(shí)義務(wù)的考析.黑龍江：佳木斯職業(yè)學(xué)院學(xué)報(bào)，2017(8).