焦云雁

上海海事大學(xué)，上海 201306

2016年6月份，在北京市西城區(qū)人民法院審理的“狼牙山五壯士”一案中法院最終以損害名譽(yù)判處被告承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

近年來，與之相類似案例屢屢發(fā)生，例如邱少云、董存瑞、茶花女、海燈法師、魯迅等人皆受過此類侵害，基于此種現(xiàn)狀，《民法總則》在草案四審稿時(shí)連夜增加了最后一個(gè)條文即第185條，邁出了捍衛(wèi)英雄烈士權(quán)利的第一步。

一、對《民法總則》第185條的相關(guān)解讀

(一)出臺背景

2017年3月15日，第十二屆全國人大第五次會議審議通過的《中華人民共和國民法總則》(以下簡稱《民法總則》)第185條對英雄烈士等的人格利益保護(hù)做出了明文規(guī)定。在此之前，我國現(xiàn)行的法律法規(guī)中并沒有特別的規(guī)定，僅在司法解釋中有零散的條文。

(二)從《侵權(quán)責(zé)任法》角度分析該條之責(zé)任構(gòu)成

英雄烈士是國家崇高理想的體現(xiàn)，是中華民族精神的脊梁。加強(qiáng)對其人格利益的法律保護(hù)，對于促進(jìn)全社會樹立尊崇英雄烈士和英雄精神的社會風(fēng)尚，維護(hù)社會公共利益，具有重大的現(xiàn)實(shí)意義。在實(shí)踐中，第185條應(yīng)當(dāng)如何應(yīng)用于具體案件呢？

1.客觀行為要件為“侮辱、誹謗、貶損、丑化和違反公序良俗的其他方式等”

侵害英雄烈士人格利益的侵權(quán)行為與侵害一般的普通死者的人格利益的侵權(quán)行為之間并無不同。一般均表現(xiàn)為侮辱、誹謗、貶損、丑化和違反公序良俗的其他方式等方式。

2.侵害對象為“英雄烈士等”

立法意見的相關(guān)說明認(rèn)為“英雄”和“烈士”應(yīng)解釋為并列關(guān)系①，兩者均指為國家和社會的發(fā)展和進(jìn)步作出了巨大貢獻(xiàn)的人。但不同的是，烈士標(biāo)準(zhǔn)具體可見于《烈士褒揚(yáng)條例》，而英雄則完全取決于其對社會公共利益的貢獻(xiàn)程度以及人民的認(rèn)可程度。故筆者認(rèn)為此條所規(guī)之“英雄”，應(yīng)當(dāng)作限縮解釋為犧牲的英雄。至于“等”，從該條立法宗旨的角度，應(yīng)當(dāng)與“英雄烈士”作同類解釋為與英雄烈士做出同等社會貢獻(xiàn)的人。

3.侵害客體為“英雄烈士等的姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)”

《民法總則》第185條在規(guī)定所保護(hù)的人格利益范圍時(shí)采用了具體列舉的方式，沒有采用兜底性的規(guī)定，即只有侵害了英雄烈士等的姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)時(shí)才能使用該條款。

4.侵害結(jié)果為“損害社會公共利益”

侵害英雄烈士人格利益者，往往構(gòu)成了對社會公共利益的損害。此為侵害普通死者人格利益與侵害英雄烈士人格利益的最大乃至是唯一的本質(zhì)不同。②

二、問題的提出

(一)《民法總則》第185條是否屬于死者人格利益保護(hù)規(guī)則？

爭議最多的當(dāng)屬該條是否屬于死者人格利益保護(hù)規(guī)則？③筆者對此持否定觀點(diǎn)。首先從立法目的看，英雄烈士的人格利益具有雙重屬性，該條所側(cè)重保護(hù)的，不是具有私人利益屬性的人格利益，而是已經(jīng)成為社會公共利益重要組成部分的英雄烈士的人格利益，即社會公共利益。其次從立法技術(shù)方面，在《民法總則》中，將第185條設(shè)置于第八章“民事責(zé)任”內(nèi)，該條之所以具備單獨(dú)專條立法的必要，在于維護(hù)英雄烈士的人格利益所融入的社會公共利益的特殊性。

(二)“社會公共利益”實(shí)踐中該如何判斷？

美國學(xué)者克魯斯克指出，公共政策應(yīng)該最終提高大家的福利而不只是幾個(gè)人的福利。④

《民法總則》第185條將“損害社會公共利益”作為核心要旨，若界定模糊，對于公民所享有的《憲法》第35條賦予的言論自由權(quán)會有所限制，也容易造成法官自由裁量的過大，影響司法的權(quán)威性與公信力。因此，司法實(shí)踐中，法庭在判斷加害行為是否損害社會公共利益時(shí)，須著重權(quán)衡加害行為人對于歷史研究自由、文學(xué)藝術(shù)創(chuàng)作自由以及公民了解權(quán)的意義。

三、結(jié)語

第185僅規(guī)定了侵害英雄烈士等人格利益、損害社會公共利益民事責(zé)任的構(gòu)成要件，至于何種主體有權(quán)提出請求⑤，行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種民事責(zé)任以及此種民事責(zé)任與其他責(zé)任如何有效銜接等，該條均沒有做出細(xì)化規(guī)定。有學(xué)者主張，在損害社會公共利益的情形下，可以由有關(guān)機(jī)關(guān)或者組織提起公益訴訟，此種觀點(diǎn)值得贊同。期待我國民法典分則人格權(quán)編或者侵權(quán)責(zé)任編做出細(xì)化規(guī)定。

[ 注 釋 ]

①房紹坤.英雄烈士人格利益不容侵害.檢察日報(bào)，2017(3).

②遲方旭.《民法總則》第185條的核心要義是維護(hù)社會公共利益.紅旗文稿，2017(11).

③王利明.中華人民共和國民法總則詳解(下冊).中國法制出版社，2017：858.

④[美]E·R·克魯斯克，等.公共政策詞典.唐理斌，等譯.上海遠(yuǎn)東出版社，1992.30.

⑤王利明.中華人民共和國總則詳解(下冊).中國法制出版社，2017：859.