楊澤斌

浙江農(nóng)林大學(xué)，浙江 杭州 311300

一、我國基因?qū)＠F(xiàn)狀及其主要問題

根據(jù)2008年12月27日第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第六次會議《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改〈中華人民共和國專利法〉的決定》，我國專利法中指出專利只能授予科技發(fā)明，其他的科學(xué)發(fā)現(xiàn)不能授予專利。因此，在基因被稱為“綠色黃金”的21世紀(jì)，我國基因?qū)＠麛?shù)量寥寥無幾，但是西方發(fā)達(dá)國家則進(jìn)行了聲勢浩大的“基因圈地”運(yùn)動。我們不得不開始思考：為何盡管我國擁有豐富的基因資源，卻沒有對這一寶貴資源加以挖掘，反而出現(xiàn)越來越多的外國申請人在我國成功申請了生物工程方法和產(chǎn)品專利。那么導(dǎo)致我國基因?qū)＠F(xiàn)狀的主要原因又是什么呢？筆者認(rèn)為主要存在以下幾個方面的問題：

(一)相關(guān)專利保護(hù)法律法規(guī)的不完善性

相較于發(fā)達(dá)國家，我國對于生物技術(shù)相關(guān)專利保護(hù)的法律法規(guī)是滯后和不完善的。修正后的2008年專利法直接涉及生物技術(shù)的條款為第二章(授予專利權(quán)的條件)第二十五條。從該條規(guī)定來看，科學(xué)發(fā)現(xiàn)和疾病的診斷和治療方法甚至是動植物品種都不屬于專利法保護(hù)的范圍。雖然我國知識產(chǎn)權(quán)的相關(guān)法律眾多，在此方面的法律機(jī)制得到了一定的完善，但是法律機(jī)制的更新與完善完全無法跟上時代發(fā)展的節(jié)奏，而且我國的基因技術(shù)起步本就較晚，許多基因資源都被其他國家搶先注冊了專利，一旦我國進(jìn)行科研時需要使用到這部分被注冊了專利的基因資源，必須為此支付大量的專利使用資金。因此，完善相關(guān)法律法規(guī)是基因?qū)＠Ｗo(hù)的首要任務(wù)。

(二)科研人員的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識淡薄

在我國還在糾結(jié)基因?qū)＠降资前l(fā)明還是發(fā)現(xiàn)時，美國日本等發(fā)達(dá)國家早已經(jīng)將這場“基因圈地”運(yùn)動推向國際并在其中占得一席之地。不僅是對基因技術(shù)的敏銳性不夠，我國科研人員對自己的基因技術(shù)保護(hù)意識也很薄弱。我國大部分生物技術(shù)的創(chuàng)新源頭在高等院校和科研機(jī)構(gòu)，而這些科研人員大部分的研究發(fā)現(xiàn)只用于完成自己的科研課題，不重視下一步的科研成果的保護(hù)和市場運(yùn)作，導(dǎo)致許多科研成果游離于企業(yè)之外，正是這一脫節(jié)扼殺了許多生物技術(shù)的專利申請。

(三)國家倡導(dǎo)不足，社會接受力不足

基因工程屬于專業(yè)性非常強(qiáng)的科研項目，而且基因工程的發(fā)展又能夠有效的推動人類的發(fā)展和進(jìn)步?，F(xiàn)代生物技術(shù)的高速發(fā)展影響著人類對生命的看法甚至?xí)a(chǎn)生一系列人類自身的倫理道德問題。而這些問題的標(biāo)準(zhǔn)是一個極其復(fù)雜的問題，將這樣一個復(fù)雜的問題交由專利制度的管理者來判斷，是草率并且困難的?；谏鲜鲈蛉魡螒{企業(yè)，公司和個人的投入是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，還是有很大一部分人由于對基因技術(shù)及其產(chǎn)品不夠了解而盲目抵制基因技術(shù)。有相關(guān)學(xué)者指出，盡管人們能夠否認(rèn)技術(shù)的進(jìn)步，但是并不能阻止技術(shù)的進(jìn)步，技術(shù)的進(jìn)步不需要任何人或制度的認(rèn)同，而是自然而然所產(chǎn)生的人類智慧結(jié)晶[1]。國家作為社會公共利益的維護(hù)者應(yīng)加大對基因工程投資的力度和對社會公眾的普及力度，讓社會各界人士盡早地全面地了解基因技術(shù)。

二、國外基因可專利性分析

(一)美國的雙層保護(hù)基因?qū)＠麢C(jī)制

美國是世界基因技術(shù)發(fā)展最快的國家，同時其知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)對于基因技術(shù)這一領(lǐng)域的覆蓋也是最為廣泛的。美國專利法中沒有明確規(guī)定禁止違反公共秩序或道德的條款，因此美國絕大部分的基因技術(shù)都能得到有力的保護(hù)，這樣的方式也刺激了相關(guān)學(xué)者的研究熱情。

美國政府在“基因圈地”這場革命中無疑是佼佼者，在已經(jīng)建立起來的較為完善的基礎(chǔ)上不斷深化對于基因技術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度。首先，美國的法律法規(guī)都是按照自身發(fā)展需求進(jìn)行制定和修訂的，所以美國也是全球范圍內(nèi)第一個擁有植物育種專利的國家。其次，美國對于專利機(jī)制在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)過程中的重要性也有非常深刻的認(rèn)知，同時還在不斷的開拓知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)客體的邊界，擴(kuò)大知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的覆蓋范圍。美國最高法院將專利保護(hù)的主題范圍解釋為“覆蓋太陽下面人造的所有東西”，這也使得美國獲得了世界上第一例轉(zhuǎn)基因動物—易感乳腺癌小鼠專利。最重要的是，美國十分清楚政府在此過程中所扮演的角色，努力推動國家基因技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的貫徹落實。高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展必須要得到政府的支持，美國政府這一點(diǎn)就做的相對完善，落實國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的同時還需要健全相關(guān)法律基礎(chǔ)，通過以往經(jīng)驗教訓(xùn)的積累來謀取更多的經(jīng)濟(jì)和技術(shù)權(quán)益。

在上述基礎(chǔ)之上，美國形成了由專利法與專門法共同構(gòu)成的較為完善和嚴(yán)密的保護(hù)體系。其中，專利法幾乎覆蓋包括任何基因技術(shù)及其產(chǎn)品，而專門法則是針對于某一特定品種。申請人可以根據(jù)自身實際情況選擇申請專利權(quán)或者專門法保護(hù)權(quán)。

(二)日本的“新紀(jì)元”基因?qū)＠Ｗo(hù)機(jī)制

同生物以及生命科學(xué)相關(guān)的基因技術(shù)素來都是被美國所壟斷的，日本方面在此也常年被美國壓制。所以本世紀(jì)初開始日本推行“搶占生物技術(shù)專利”戰(zhàn)略，希望通過該戰(zhàn)略來改變自身在生物基因技術(shù)方面的劣勢。日本專利法中的條款并沒有詳細(xì)的規(guī)定具體專利授予內(nèi)容和范圍，僅僅是明確了發(fā)明一詞的具體概念：“發(fā)明即通過一定的技術(shù)手段進(jìn)行構(gòu)思和創(chuàng)造的成果”。所以日本的生物基因技術(shù)發(fā)明只要滿足實用性和新穎性等的規(guī)定即可獲得國家的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。但是日本專利法對于這些發(fā)明內(nèi)容也有一定的限制，如：發(fā)明成果可能危害社會秩序和風(fēng)俗的發(fā)明不能被授予專利權(quán)，不過在日本的生物基因技術(shù)發(fā)明中鮮少會出現(xiàn)影響社會秩序的發(fā)明成果。主要原因有兩個，第一日本人對于宗教等的社會秩序問題不會過分敏感。第二，日本特許廳適用專利法第32條的條件是非常有限。從上述可以看出，21世紀(jì)的日本正在向壟斷生物技術(shù)專利的美國發(fā)起挑戰(zhàn)。

三、啟示

通過對我國和國外的基因可專利性分析，我們可以得知在目前的“基因圈地”運(yùn)動中，國家間的競爭是技術(shù)方面也是制度方面的競爭。技術(shù)上，我國在基因生物技術(shù)領(lǐng)域上起步較晚，與美國等國家差距較大，但自從進(jìn)入21世紀(jì)以來，我國生物技術(shù)研究與開發(fā)也慢慢得到了國家的重視，與之前相比我國的生物技術(shù)也已經(jīng)取得了突飛猛進(jìn)的發(fā)展，現(xiàn)在的當(dāng)務(wù)之急是對基因技術(shù)的深入研究和保護(hù)。對于落后國家，學(xué)習(xí)與借鑒無疑可以事半功倍。所以，應(yīng)當(dāng)要積極引入符合我國發(fā)展需求以及世界發(fā)展趨勢的相關(guān)機(jī)制和技術(shù)，減少我國在基因技術(shù)方面和其他發(fā)達(dá)國家或地區(qū)的差距，具體來說：一是可以改進(jìn)我國基因?qū)＠Ｗo(hù)的范圍，應(yīng)該在把握好基因?qū)＠叭浴睂彶榈幕A(chǔ)上，基于一定的社會歷史背景和實際國情進(jìn)行，需要適當(dāng)?shù)奈∑渌麌业慕?jīng)驗教訓(xùn)，但是不可以生搬硬套。二是不斷完善基因?qū)＠Ｗo(hù)制度，加強(qiáng)相關(guān)立法。在基因可專利性問題上，發(fā)現(xiàn)新的保護(hù)客體時，可以適當(dāng)?shù)膶彶橹攸c(diǎn)更多轉(zhuǎn)移到專利實質(zhì)性方面[2]。三是國家要加強(qiáng)基因?qū)＠匾缘男麄髁Χ?，增?qiáng)全民對基因技術(shù)及其產(chǎn)品的了解和認(rèn)識。受到傳統(tǒng)法律文化的影響，我國的科技企業(yè)和科研人員對自身智力成果知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識較為欠缺，許多的發(fā)明專利也因此被其他國家搶先注冊，導(dǎo)致自身利益的損失。所以國家方面應(yīng)當(dāng)要強(qiáng)化對此類問題的關(guān)注度，以此盡可能的改善我國生物基因技術(shù)所面臨著的發(fā)展困境。

基因?qū)＠谑澜绶秶鷥?nèi)都是一個受到社會各界廣泛關(guān)注的焦點(diǎn)問題，這也是生物科技發(fā)展到一定階段的必然性要求?；?qū)＠麢C(jī)制的構(gòu)建是我國生物技術(shù)發(fā)展的必然趨勢，同時也是我國解決國際社會“基因圈地”問題的主要渠道。我國是基因大國，金銀資源非常的豐富，為了更好的維護(hù)國家利益，政府應(yīng)當(dāng)基于我國實際國情以及生物基因技術(shù)的發(fā)展?fàn)顩r，有針對性的建立和健全我國的基因?qū)＠Ｗo(hù)機(jī)制，將專利和資源兩者的保護(hù)有機(jī)結(jié)合，充分落實我國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，設(shè)計出符合我國國情的基因?qū)＠贫群捅Ｗo(hù)制度，更好的保護(hù)我國的基因資源，以應(yīng)對國際競爭的需要。

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]See Modern Law Review，Vol.61，No.5，1998，Editor’s Introduction.

[2]陳少華.試論基因的專利保護(hù)問題[J].科技與法律，2002(2).