李敘華

中遠(yuǎn)海運(yùn)能源運(yùn)輸股份有限公司，上海 200434

保函又被稱為“損害賠償保證書”，它的性質(zhì)是一種保障賠償?shù)膮f(xié)議，是擔(dān)保債務(wù)履行的一種方式。一般是由債務(wù)人以及保證人、債權(quán)人以及保證人之間共同出具的，一般這個保證書由保證人履行，賠償債權(quán)人需要履行相應(yīng)的書面擔(dān)保權(quán)益以及義務(wù)。目前關(guān)于保函以及無單放貨的現(xiàn)象存在一定的爭議，對于保函以及無單放貨的合法性以及合理性存在一定的爭議。

一、無單放貨保函的合理性與合法性沖突

無單放貨保函是為了解決憑單放貨的航運(yùn)管理與正本提單遲延到港的現(xiàn)實(shí)之間的矛盾。無單放貨保函可以有效的讓貿(mào)易航運(yùn)之間的交流有了極大程度的提高。但值得注意的是，無單放貨包含實(shí)現(xiàn)了商人們商業(yè)價值最大化的同事，也沖擊了國際貿(mào)易的基礎(chǔ)支撐——提單信用?，F(xiàn)行的法律體制之下，提單不僅僅是國際海上貨物運(yùn)輸單證，又是重要的國際貨物貿(mào)易單證。這種貨單單證是運(yùn)輸合同的證明、貨物已裝船的證明、物權(quán)憑證三個功能。如果憑單交付有一定的生命力以及活力，那么承運(yùn)人無正本提單交付貨物，造成的損失是正本提單持有人的，正本提單持有人可以要求承運(yùn)人承擔(dān)維權(quán)責(zé)任以及侵權(quán)責(zé)任。2008年，聯(lián)合國大會通過了貿(mào)法會提交了《聯(lián)合國全程或部分海上國際貨物運(yùn)輸合同公約》。這個公約試圖通過立法來控制無單放貨以及保函的相關(guān)問題?？偠灾肟刂茩?quán)制度來解決目前實(shí)務(wù)中存在的問題，是一個十分必要的手段[1]。

二、無單放貨保函的一定建議

筆者在上文已經(jīng)提到過，無單放貨保函可以有效的在貿(mào)易以及航運(yùn)工作上推動相關(guān)工作的完善以及發(fā)展。某些國家的法律已經(jīng)承認(rèn)了這些活動以及方法是有效合法的。經(jīng)過筆者的分析與實(shí)際調(diào)查，在實(shí)際工作的過程之中，提貨保函大量存在，但是，提貨保函存在一定的問題，在進(jìn)行的時候需要主意一定的原則。筆者將這些原則羅列如下[2]：

(一)保函的主體的審查力度要加大。對于承運(yùn)人來說，保函的可兌性是十分重要的。而決定保函是否具有可兌性的基本保障就是包含的主體是誰，出保的一方也就是保人究竟是誰。保人的資金能力如何，包含的具體保障時間是多久，資產(chǎn)的執(zhí)行地點(diǎn)是哪里等問題，只有將這些問題都弄清楚了，才可以確保保函的安全性。

(二)嚴(yán)格審查保函的內(nèi)容以及保函的措辭。包含說寫的內(nèi)容以及相關(guān)的文字措辭直接關(guān)系著承運(yùn)人的合法權(quán)益。但由于我們國家目前的包含沒有一個統(tǒng)一的措辭標(biāo)準(zhǔn)以及格式，這就導(dǎo)致保函者的利益沒有辦法得到保證。稍有不慎便會引起糾紛，面對這種情況。筆者認(rèn)為應(yīng)該通過法律的形式，建立一個相對完善、科學(xué)、公平的包含的規(guī)則[3]。

(三)對貨物的價值進(jìn)行系統(tǒng)的評估。當(dāng)運(yùn)輸?shù)呢浳锍霈F(xiàn)了糾紛的時候，雖然對承運(yùn)人的相關(guān)責(zé)任以及相關(guān)要求進(jìn)行了條款限制。但是貨物價值的評估還存在這樣或者那樣的問題。一般來說貨物的價值直接關(guān)系著賠償支付金額的多少，所以想要更好的推動保函的完善，就需要承運(yùn)人系統(tǒng)的考慮到貨物的價值，對貨物的價值進(jìn)行提前的評估以及判定。這樣在貨物運(yùn)輸過程中出現(xiàn)問題的時候，就可以減少不必要的爭端。與此同時，我們國家的遠(yuǎn)洋船舶在國外港口裝運(yùn)的時候，如果裝運(yùn)的是貴重貨物或者成套的設(shè)備，一般可以不用保函，而如果運(yùn)輸價值較低的大宗貨物，則一般考慮國際慣例接收保函。

(四)明確保函的責(zé)任范圍以及相關(guān)的期限。在保函中應(yīng)該明確保函的擔(dān)保范圍以及保函的持續(xù)期限，利息、債務(wù)等各種因素，與此同時，還要考慮到包含的間接損失以及直接損失，如果承運(yùn)人需要明確保函擔(dān)保的責(zé)任期應(yīng)該延長到免除承運(yùn)人的責(zé)任位置。與此同時，對責(zé)任中約定的責(zé)任期較短的保函，承包人也應(yīng)該及時的拒絕，以免自己的合法利益受到侵害。

(五)保函可以根據(jù)實(shí)際情況，附加一定的保護(hù)性條款。在海運(yùn)的實(shí)際工作中，不同的工作可能有不同的性質(zhì)，因此，在保函中附加一定的保護(hù)性條款是十分必要的。比如除了對船舶上的貨物進(jìn)行保函之外，還可以對船長、管理人、代理人、以及經(jīng)營人之間的保護(hù)做一定的工作以及效率[4]。

三、結(jié)語

綜上所述，目前保函已經(jīng)為我們國家乃至整個世界的航運(yùn)以及海運(yùn)都提供了一定的工作便利，如何更好的推動保函的進(jìn)行，是當(dāng)今時代主要思考的問題。筆者在這篇文章首先介紹了無單放貨保函工作的合理性以及和發(fā)行之間的沖突，然后就無單放貨保函的工作提出了一定的建議。希望筆者的這篇文章可以更進(jìn)一步的推動無單放貨以及包含工作的進(jìn)行。可以更好的推動我們國家與世界之間的航運(yùn)以及海運(yùn)的交往親密度，推動世界之間經(jīng)濟(jì)交往關(guān)系的進(jìn)一步完善。