張學(xué)森

貴州民族大學(xué)，貴州 貴陽 550025

一、股東會決議行為的性質(zhì)

關(guān)于股東大會決議的性質(zhì)，學(xué)術(shù)界有不少論文，其意見更為豐富。陳醇教授認(rèn)為：“法律行為是意義表達的體系，解決行為是意義形成的體系，因此法律行為與決議行為不同。”大多數(shù)德國學(xué)者如拉倫茨和梅迪奇以及中國學(xué)者石尚寬等人都認(rèn)為，應(yīng)將決議行為與普通行為區(qū)別開來。此外還有很多觀點，理論界的學(xué)者們通過探討決議行為的法律屬性及其與共同行為的關(guān)系來對其定性。

筆者認(rèn)為決議行為首先屬于法律行為，法律行為是指引起了私法上的后果即法律關(guān)系變更的行為。決議行為一般由多項意思表示組成，它主要出現(xiàn)在社團法中，產(chǎn)生了公司意思，權(quán)利和治理機構(gòu)以及法律和公司章程規(guī)定了公司對某種事項形成和表達法律效力的共同愿望。其次，決議行為不等同于共同行為。決議中，意思表示并不是所有人作出的。即在股東會議中，決議的作出不一定是以全體同意的方式，亦可以以部分反對或者棄權(quán)方式作出，其最終是取決股東會的社團意志，可以存在成員意思表示不一致的情況。共同行為須是共同意思表示一致。再之，決議對社團所以成員產(chǎn)生拘束力，無論其是否參與表決。決議中社團成員既可能贊同票也可能反對票，反對票的人也要受決議結(jié)果的約束。而共同行為則不然，它更多地是強調(diào)一種“全體同意，反對推出”的邏輯。

二、股東大會決議效力的瑕疵分類

(一)股東會決議效力瑕疵理論

目前，中國的臺灣地區(qū)，德國和瑞士都采取了二分法。“二分法”依據(jù)程序和內(nèi)容分為決議無效和可撤銷，“三分法”是在“二分法”基礎(chǔ)上增加了決議不成立。而一個合法合規(guī)的股東會決議的做出不僅需要在內(nèi)容上符合法律法規(guī)及章程的規(guī)定，同時，也要在程序上符合法律法規(guī)及章程的要求。目前，日韓主要采用“三分法”立法模式。值得一提的是，《公司法解釋四》明確規(guī)定了股東會決議不成立，中國將從“二分法”轉(zhuǎn)移到“三分法”立法模式。

(二)理論爭議

對于“二分法”和“三分法”的不同分類，學(xué)界各持一詞。如我國學(xué)者石紀(jì)虎等持“二分法”觀點學(xué)者認(rèn)為，股東會決議的內(nèi)容的違法對經(jīng)濟秩序帶來的危害是要遠高于程序瑕疵的，故決議要么無效要么可撤銷。且對于功能和構(gòu)造而言，決議行為無效與決議行為不成立基本相同，決議不成立之訴“有將簡單問題復(fù)雜化”的嫌疑，沒有太大實踐價值。持“三分法”觀點學(xué)者如錢玉林教授等認(rèn)為，法律行為的成立和法律行為的生效是兩個概念。首先，如果一個法律行為被撤銷之前是不成立的，其就不具有法律效力，那就沒有將其撤銷的必要。因為其本來就不成立，更不用談其是否具有效力?！岸址ā钡倪壿嬊疤崾枪蓶|會成立，沒考慮到?jīng)Q議不成立情形，所以僅將股東會決議分為無效和可撤銷無法完全涵蓋實踐中的林林總總的狀況。此外，我國學(xué)者甘培忠教授認(rèn)為“二分法”在沒有通知相關(guān)股東等違法程序行為嚴(yán)重侵害到其他主體利益時，難以提供有效救濟，這才是“三分法”產(chǎn)生的真正原因。

筆者認(rèn)為決議行為應(yīng)該考慮到商事活動簡便高效的特點，它區(qū)別于一般性民事活動，因此不可簡單地套用法律行為的體系，而是要以溫和的方法逐步引入進而達到調(diào)控目的，否則可能對社會公眾、金融投資者等產(chǎn)生較大刺激，從而破壞社會交易秩序，造成經(jīng)濟市場動蕩的不利后果。筆者贊同“三分法”理論，公司決議無效和可撤銷的邏輯前提時決議行為已經(jīng)成立，如果決議行為未成立就談不上其效力有無，更不論撤銷與不撤銷的問題，“二分法”實際上無法完全涵蓋公司運行過程中的股東會決議瑕疵類型。筆者認(rèn)為股東會決議不成立與股東會決議無效、可撤銷并非并列關(guān)系，我們在構(gòu)建股東會決議效力體系時，首先應(yīng)考慮決議的成立與不成立，在決議成立的情況下再根據(jù)危害后果，危險程度等對瑕疵進一步細分為無效和可撤銷，這樣一來就消除了“二分法”的邏輯錯誤，進而更加科學(xué)有效地調(diào)控金融生活。

三、結(jié)語

隨著經(jīng)濟生活的高度發(fā)展，正如任學(xué)安教授所講的“公司已經(jīng)無處不在，公司已經(jīng)化為一種生存方式、生活方式”。在2017年我國出臺的公司法解釋四中明文規(guī)定股東會決議不成立，這實質(zhì)上是立法者結(jié)合我國民商事發(fā)展現(xiàn)狀，綜合考慮社會發(fā)展后引入了“三分法”理論。但是我們應(yīng)該警惕的是引入決議不成立時不可簡單將其定義為法律行為，而是要考慮到民商事活動在經(jīng)濟領(lǐng)域發(fā)展迅速的特點，要以服務(wù)社會經(jīng)濟交易穩(wěn)定高速發(fā)展為根本目的，對其適當(dāng)改進從而更好地為社會民商事活動保駕護航。