王 琿

（405400 國網(wǎng)重慶市電力公司開州區(qū)供電分公司 重慶）

作為橋梁和紐帶的合同，在企業(yè)從事經(jīng)濟活動中發(fā)揮重要作用。它區(qū)別于企業(yè)內(nèi)部的生產(chǎn)、人事、財務(wù)等管理工作，是一種受法律規(guī)范調(diào)整的民事法律行為，涉及很多專業(yè)性較強的法律問題。因此，有必要成立法律顧問部門，規(guī)范合同管理和審核。筆者一直從事法律事務(wù)工作，根據(jù)自身經(jīng)驗，認為主要應(yīng)從以下幾個方面著手進行合同的審核和管理：

1 合同法律審核的概念

合同法律審核，是指企業(yè)法律人員依據(jù)法律法規(guī)和企業(yè)規(guī)章制度的要求，對合同內(nèi)容的合法性、合規(guī)性、有效性進行的法律審核把關(guān)。

2 通用合同審核要點

2.1 合同主體審核要點

2.1.1合同主體資格資質(zhì)

審核合同對方是否具有營業(yè)執(zhí)照，營業(yè)執(zhí)照上載明的名稱是否與合同對方名稱完全一致，審核合同對方提供資料的真實性和合法性，核查擬簽訂的合同標(biāo)的或行為是否屬于合同對方的經(jīng)營范圍。審核合同對方資質(zhì)，具體包括審核合同對方主體是否取得法律法規(guī)和采購文件規(guī)定的相關(guān)資質(zhì)，資質(zhì)等級是否符合要求，是否存在借用他人資質(zhì)的情形。

2.1.2合同主體履約能力

審核合同對方的資信情況、商業(yè)信譽、歷史履約情況，明確合同對方是否處于正常經(jīng)營狀態(tài)等，避免給合同履行造成風(fēng)險。

2.1.3分支機構(gòu)簽訂合同

如擬簽訂合同的分支機構(gòu)由法人依法設(shè)立并已領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，即屬于《合同法》中的“其他組織”，具備合同主體的資格，可以簽訂合同。反之，如擬簽訂合同的分支機構(gòu)不是法人依法設(shè)立或未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，則不具備合同主體資格，不能簽訂合同。

2.1.4職能部門簽訂合同

職能部門是企業(yè)的內(nèi)設(shè)機構(gòu)不具有法人資格，也沒有營業(yè)執(zhí)照，因此不具備合同主體資格。

2.1.5簽約人

審核合同對方法定代表人身份證明及身份證。如果不是法定代表人簽約，應(yīng)審核代理人的授權(quán)委托書、授權(quán)權(quán)限及身份證等資料。

2.2 支付條款審核要點

合同支付方式分為一次性付款和分期付款兩種形式。一次性付款一般適用于合同期限較短且合同對方?jīng)]有后續(xù)維護服務(wù)、質(zhì)量保證等義務(wù)的合同。分期付款一般適用于合同期限較長或合同對方具有后續(xù)維護服務(wù)、質(zhì)量保證等義務(wù)的合同。分期付款的各個時間節(jié)點必須精確，應(yīng)避免設(shè)置存在歧義或無法精確的時間節(jié)點作為付款時間點。審核合同價款是否明確為含稅價或不含稅價，如合同價款是含稅價，是否約定了明確的稅率。

2.3 違約責(zé)任條款審核要點

2.3.1違約責(zé)任的完整性、明確性

審核是否對所有合同對方的義務(wù)均約定了相應(yīng)的違約責(zé)任，尤其是涉及到合同對方關(guān)鍵義務(wù)的違約責(zé)任是否約定。審核違約責(zé)任的內(nèi)容（違約責(zé)任承擔(dān)方式、責(zé)任數(shù)額等）是否約定明確、具體，相關(guān)條款表述是否存在歧義或表述模糊不清的問題。

2.3.2違約責(zé)任承擔(dān)方式的合法性、合理性、可行性

審核違約責(zé)任的承擔(dān)方式（繼續(xù)履行、采取補救措施、賠償損失、違約金責(zé)任、定金責(zé)任）是否符合法律規(guī)定、是否合理、可行，是否足以挽回我方經(jīng)濟損失，是否能夠有效保障我方合同權(quán)益。

2.3.3審核違約金金額是否過高或過低

《合同法》第114條第2款規(guī)定，當(dāng)事人約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第29條規(guī)定，當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。根據(jù)上述規(guī)定和實際情況，審核合同約定的違約金是否符合法律法規(guī)的規(guī)定，違約金金額是否合理，是否符合違約可能造成的損失情況。

3 知識產(chǎn)權(quán)條款審核要點

審核合同是否設(shè)置了知識產(chǎn)權(quán)條款。在咨詢類、委托類、設(shè)計類、技術(shù)類、宣傳類等合同中應(yīng)設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)條款。審核知識產(chǎn)權(quán)、技術(shù)成果歸屬和分享約定是否清楚、明確。審核利用研究開發(fā)經(jīng)費購置的設(shè)備、器材、資料的財產(chǎn)權(quán)屬是否進行了明確約定。審核相關(guān)約定是否符合法律法規(guī)的規(guī)定。

4 爭議解決條款審核要點

審核合同是否約定了解決合同爭議的方式，約定的爭議解決方式是否唯一。如選擇訴訟作為爭議解決方式，應(yīng)審核訴訟機構(gòu)是否約定明確、清楚，是否存在歧義或約定不明的情形，是否屬于《民事訴訟法》第34條規(guī)定的可供給當(dāng)事人書面協(xié)議選擇管轄的人民法院范圍。審核約定的訴訟機構(gòu)是否符合法律對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。如選擇仲裁作為爭議解決方式，應(yīng)審核是否明確了仲裁機構(gòu)和仲裁規(guī)則，仲裁機構(gòu)名稱是否準(zhǔn)確。

5 合同有效期審核要點

5.1 合同各方簽訂日期是否填寫

由于大多數(shù)合同約定“合同經(jīng)雙方法定代表人（負責(zé)人）或其授權(quán)代表簽署并加蓋雙方公章或合同專用章之日起生效。合同簽訂日期以最后一方簽署并加蓋公章或合同專用章的日期為準(zhǔn)”，故合同各方正確、完整填寫簽訂日期對明確合同生效時間十分重要。

5.2 合同有效期自動順延約定

在大多數(shù)情況下，合同有效期自動順延不利于合同的動態(tài)跟蹤管理，容易造成合同管理風(fēng)險，一旦順延，如想終止合同，必須滿足相關(guān)條件，否則將會引起合同爭議或糾紛。尤其是在合同有效期較長的情況下，自動順延風(fēng)險也更大。

6 結(jié)語

總之，我們必須加強合同審核管理，提高企業(yè)法律風(fēng)險防范水平。通過落實責(zé)任，嚴格管理審核，加強事后的監(jiān)督等，將事后“滅火”變?yōu)槭虑啊胺阑稹保瑸榫S護好企業(yè)的合法權(quán)益發(fā)揮企業(yè)法律顧問作用，做到防范于未然。

[1]陳麗潔.《合同審查的結(jié)構(gòu)與方法—企業(yè)合同審查指引》,法律出版社,2010.

[2]高陸洋.《企業(yè)買賣合同主體資格的審查》,經(jīng)濟師,2013(11).

[3]丁杰.《淺談民事合同違約責(zé)任條款的明確性》,法制與社會,2010(10).

[4]張劍飛,李勝春.《合同審查之違約責(zé)任條款》,法治與社會,2010(11).